Сравнительно-правовая кодистика

1. Сравнительно-правовая кодистикА

СРАВНИТЕЛЬНОПРАВОВАЯ
КОДИСТИКА
Трикоз Елена
Николаевна
к.ю.н., доцент
МГИМО | РУДН
Альберт Семёнович Пиголкин высказывал мнение, что
кодификация представляет собой
не систематизацию законодательства,
а только совершенно особую самостоятельную форму
законотворчества.
* Пиголкин А.С. Законотворчество в Российской Федерации. М.,
2000. С. 130.

2. КОДИСТИКА*: терминологические границы

• Термин «кодистика» происходит
от лат. codex
(первоначально от caudex – ствол, кора дерева, затем –
скрепленные деревянные дощечки для письма);
• «кодикология» от родительный падеж codicis – «книги») +
греч. logos («слово, учение»).
Первые упоминания термина в русскоязычном научном дискурсе:
•Кабрияк Р. Кодификации / Пер. с франц. Л.В. Головко. М., 2007. С. 288
•Кодификация законодательства: теория, практика, техника: Материалы
Международной научно-практической конференции (г. Нижний
Новгород, 25-26 сентября 2008 г.) / Под ред. В.М. Баранова, Д.Г.
Краснова. Н. Новгород, 2009.
•Трикоз Е.Н. «Кодистика» (учение о технике кодификации) в
международном праве // Известия высших учебных заведений.
Правоведение. 2010. №4 (291). С. 109-126.

3.

КОДИСТИКА*: составная часть легистики
КОДИСТИКА является особым видом юридической техники по
систематизации правовых актов и иных источников права (наряду
с законодательной, интерпретационной, правоприменительной и
другими видами юридический техники).
По мнению французского правоведа Р. Кабрияка, кодистика в
качестве
специальной
части
легистики
предоставляет
возможность
сделать оптимальный
выбор, касающийся
нескольких аспектов составления кодекса: выбор метода, выбор
круга людей, выбор структуры и выбор содержания.
Narits R. Systematisation of objective law:
from codification to reformation of law //
Jurid Int [Tartu]. 2005. 10: 161–167
Timsit T. La codification: transcription ou
transgression de la loi? // Archipel de la
norme. Paris, 1997. P. 145–159.
ЛЕГИСТИКА объединяет элементы науки,
искусства и мастерства и ставит в центр
внимания
как
содержание
законодательства, так и его форму.
(с) профессор Швейцарской академии
государственного управления Л. Мадер

4.

КОДИСТИКА*: учение о технике кодификации
Интерес к кодистике обусловлен сближением правовых
систем в условиях интернационализации права,
утверждением приоритета норм и принципов
международного права и необходимостью унификации
юридической терминологии, законотворческих процедур
и правоприменительных режимов.
Главной задачей кодистики должна стать разработка
научно-методических рекомендаций по подготовке
кодификационных актов (универсальных конвенций и
модельных кодексов) с учетом новейших достижений
легистики, догматической науки и юридической
практики.
Правовая кодистика имеет прикладной характер как
учение о технике и методике кодификации права, но при
этом объединяет инструментальный и фундаментальный
«Любая кодификация является юридически
подходы.
техническим ответом на потребность в правовой
определенности, порожденную кризисом источников
права, связанной с бессистемным ростом их количества,
Sacco S. Codificare: mode superato di
с трудностями постижения устных и разрозненных
legiferare? // Riv dirit civ. 1983. 29(1): 117правовых норм, со стремительной законодательного
135
инфляцией.»
(с) Кабрияк Р. Кодификации / Пер. с фр. М. , 2007.

5.

КОДИСТИКА*: задачи и структура
КОДИСТИКА – это определенная система правил
познавательно-логического и нормативно-структурного
формирования правового материала и подготовки текста
универсальных, типовых, модельных или головных
правотворческих актов.
Главной задачей кодистики должна стать
разработка научно-методических рекомендаций
по
подготовке
кодификационных
актов
(универсальных
конвенций
и
модельных
кодексов) с учетом новейших достижений
легистики, догматической науки и юридической
практики.
Учение о технике правовой кодификации включает два
раздела:
I. В разделе «Общие положения» даются определения понятий
систематизации права и кодификации права, ее цели и задачи,
сравнительно-правовые модели кодификации, типы правовых
кодификаций, принципы их проведения и другие исходные
II. моменты.
Второй раздел посвящен специальным правилам
кодификационной техники, этапам кодификационной процедуры и ее
техническим приемам, основным видам кодификационных актов
(кодекс, устав, статут, свод и др.), координационным принципам их
действия и юридической силы, формам изложения и расположения
структурных частей кодекса и т.д.

6.

КОДЕКС*: сравнительные видовые признаки
Наряду с признаками, общими для всех нормативно-правовых актов, как то внешне проявленная
нормативность и формальная определенность (знаково-текстуальная форма) кодекса, важно учитывать и
видовые признаки кодекса:
1) наивысшая полнота регламентации и единообразие регулирования определенной достаточно обширной сферы
правоотношений;
2) сводный систематизированный характер, внутренне согласованный и упорядоченный;
3) наличие абстрактных норм-идей и норм-принципов, закрепление основных юридических понятий и конструкций, отражающих
концептуальные основы отрасли (института) права;
4) лидирующее место среди иных источников права как «головного акта», имеющего высший авторитет;
5) формирует ключевой пласт права, имеющий особое воздействие на акты правоприменения и юридические режимы.
Трикоз Е.Н. Сравнительно-историческая типология кодексов права // Научно-практическая конференция,
приуроченная ко «Дню юриста»: Сборник материалов / Отв. ред. Р.Д. Гребнев. М.: РУДН, 2015. С. 253-260.

7.

КОДИФИКАТОРСКАЯ ТРАДИЦИЯ в доктрине права
Сравнительное изучение правовых кодификаций с эпохи древности до
наших дней можно считать неким «третьим измерением»
системности права, наряду с сугубо теоретическим и догматическиотраслевым изучением этого юридического феномена.
Кодификация в историческом плане – это циклическое явление,
которое развивалось вследствие пяти основных кризисов источников
права (Р. Кабрияк)
«Вопрос о кодификации законов
не новый: он старый как мир,
как жизнь человечества на земле»
Будкевич Ф.П. Система и цели кодификации
законов. Варшава, 1905.
Basedow J. Transjurisdictional codification //
Tulane Law Rev .2009. 83. Р. 973–998.
Сравнительно-типологическое исследование кодификации права – это поступательное
движение от сопоставления различных исторических кодексов к их типологическому
вневременному совпадению в форме некоего «архетипа кодификации».
Последний предполагает общекультурное измерение «кодекса» как правового явления,
встроенного в определенный социокультурный контекст права и семью права. Такой «архетип
кодификации» является важным компонентом в процессе рецепции юридических институтов,
категорий и текстовых конструкций, так как он по сути «управляет сферой обращения
правовых моделей» (circulation of models) (Д.В. Дождев)
* Трикоз Е.Н. Сравнительно-историческое исследование кодификации права // Сравнительные
исследования правовых систем, правовых культур / Под ред. М.В. Немытиной. М.: РУДН, 2016. С. 230-260.

8.

Компаративная кодистика*: сравнительноисторические исследования кодификации права
HISTORICAL MANIFESTATIONS
OF THE IDEA OF CODIFICATION
Garoupa N., Morriss A.P. The fable of the codes: the efficiency
of the common law, legal origins, and codification movements
// Univ Ill Law Rev. 2012. 5: 1443–1498
Трикоз Е.Н. Частные кодификации права (ранние исторические
примеры) // Интересы в праве. Жидковские чтения / Отв. ред.
М.В. Немытина. М.РУДН, 2017. С. 580-590.

9.

Ориентальная кодистика права*
Bakenranef, known by the ancient Greeks as Bocchoris
Трикоз Е.Н. «Кодекс Ур-Наммы»: особенности шумерской
правовой традиции // Журнал «Правоведение». 2013. № 1
(306). С. 219-231.
Трикоз Е.Н. Кодекс древнешумерского царя Ур-Наммы:
археология памятника права // Вторая всероссийская
научная конференция «Дьяковские чтения. М.: МПГУ, 2015.
725-720 BC, 24th Dynasty (Western Delta)
Трикоз Е.Н. Древнеегипетский «Кодекс Бокхориса»: миф
или реальность // Международно-правовые проблемы в
Африке / Отв. ред. А.Х. Абашидзе, Е.В. Киселева, А.М.
Солнцев. М., 2014. С. 192-196.

10.

Античная кодистика права*
(Чаба Варга) Varga Cs. Codification as a socio-historical
phenomenon, 2nd edn. Szent István Társulat, Budapest, 2011
Humbert M. Les XII Tables, une codification? // Droits.
1998. № 27. P. 87 et s.
Phillipson C. The International Law and Custom of
Ancient Greece and Rome. Connecticut, 1911.
Vuletić V., Kićanović M. Justijanova kodifikacija – lična
karta pravnog identita Evrop/Justinian’s codification –
ID card of the European legal identity // Harmonious: J
Legal Soc Stud South East Eur. 2013. 1(2). Р. 337-356.
• Трикоз Е.Н. Исследование феномена кодификации
права на основе сравнительно-исторического подхода
// Гармонизация подходов в исследованиях и
обучении праву. Жидковские чтения / Отв. ред. М.В.
Немытина. М., 2015. С. 353-358.
Первыми эмпирическими предформами кодексов в
европейской традиции были античные, византийские и
«варварские»
систематизации
права
(Codex
Duodecim Tabularum, Codex Gregorianus, Hermogenianus
и Theodosianus, Corpus Juris Civilis, Codex или Edictum Theodorici,
Breviarium Alarici или Lex Romana Visigothorum, Lex Romana
Burgundionum, Прохирон (Ho Proxejros Nomos) и Базилики (Ta
Basilika).

11.

Медиевистская кодистика права*
На базе кодификации Юстиниана и ее средневекового
глоссирования постепенно сформировалось некое общее
европейское право (jus commune), и было проведено
отделение науки юриспруденции от богословия и
философии.
В средних веках выражение «кодекс» затерялось
(собрания законов в это время называют leges).
Восстанавливается термин в средневековой
юриспруденции с момента издания «Кодекса Генриха III»
1587 г., частного свода юриста Барнабе Бриссоном (15311591), в котором содержались в систематизированном
виде действующие ордонансы французских королей.
Le Code du roy Henry III, roy de France et de Pologne,
plus de dix éditions, rédigé en ordre par messire Barnabé Brisson
Barnabé Brisson – французский юрист и государственный
деятель, президент Парижского парламента.

12.

Догматизация кодистики в Новое время*
Возникновение учения о кодификации права
Собственно английский термин «codification» (от лат. codicem
было обусловлено сложившимися в эпоху
facere – «делать кодекс») вошел в юридический оборот
Просвещения рационалистически-математической благодаря правоведу Джереми Бентаму (1748-1832).
моделью общества и особым представлением о
Этот термин Дж. Бентам впервые употребил в письме к
практических задачах права.
русскому царю Александру I. О бентамовской концепции
Национально-государственные кодификации
обеспечили сохранение общих черт правовых систем и
кодификации позволяют судить три его трактата: «Papers
выделение особой методики систематизации
Relative to Codification» (1817), «Codification Proposal» (1822),
отраслевого права. Это касается, в частности,
«Justice and Codification Petitions» (1827).
использования сходной юридической техники, общих
юридических категорий, терминов, принципов и др.
Лейбниц. Кодекс международного дипломатического
права, (1693)
Gottfried Wilhelm von Leibniz

13.

(Чаба Варга) Varga Cs. (1991) Codification as a sociohistorical phenomenon, 2nd [reprint] edn with Annex &
Postscript. Szent István Társulat, Budapest, 2011.
Глава IV. CODIFICATION TRENDS IN THE AGE OF
ENLIGHTENED ABSOLUTISM...................................71
1. Emergence of the Concept of Codification
Qualitatively Reshaping the Law......................................71
2. 2. Partial Codifications in France....................................73
3. 3. Successful Codifications Unifying the Law................74
a) Codification of Bureaucratic Patronage in Prussia........74
b) Systematic Codification in Austria....................................78
4. Consolidation of Law as a Substitute for Codification in
Russia. ....................80
Varga Cs. Utopias of rationality in the development of the
idea of codification // Hutley F.C., Kamenka E., Tay A.E.-S.
(eds.) Law and the future of society. Archiv für Rechts- und
Sozialphilosophie, Beiheft 11. Franz Steiner Verlag,
Wiesbaden, 1979. P. 27–41.
Varga Cs. Leibniz und die Frage der rechtlichen Systembildung
// Mollnau K.A. (ed.) Materialismus und Idealismus im
Rechtsdenken; Geschichte und Gegenwart. Archiv für Rechtsund Sozialphilosophie, Beiheft 31. Franz Steiner Verlag,
Wiesbaden/Stuttgart, 1987. Р. 114–127.

14.

Сравнительные модели кодистики права*:
континентально-европейский подход
V. CLASSICAL TYPE OF CODIFICATION:
CONTINENTAL CODES IN THE SERVICE OF
BOURGEOIS TRANSFORMATION....................................91
1. Inadequacy of Codification under Enlightened Absolutism…...91
2. The French Revolution and the Evolution of the Classical Type of
Codification.......................................................................................93
a) Pre-Revolutionary Roots...........................................................93
b) Formation of the Code civil.....................................................97
3. Late Bourgeois Codes...............................................................105
a) Codification of the Aborted Revolution in Germany..........105
b) The Law-Unifying Code of Monopoly Capitalism in
Switzerland..............................................................................................110
4. The Consummation of Continental Codification......................113
5. The Non-Recurrent Nature of Bourgeois Codification...........118
Zivkovska R., Przeska T. Codification of civil law // Zbornik
radova Pravnog fakulteta u Nishu.2014. 53(68): 251–268.
Bercea R. La paradoxe de la codification européene // Stud
Univ Babeş-Bolyai: Jurisprudentia. 2008. 53(2): 65–84.
Lasserre-Kiesow V. La codification en Allemande au
XVIIIe siècle: Réflexions sur la codification d’hier et
d’aujourd’hui // Arch Philos Droit. 1998. 42: 215–231.

15.

Сравнительные модели кодистики права*:
англо-американский подход
Есаков Г.А. Кодификация уголовного права Англии: к 160летию первого проекта. Уголовного кодекса // Уголовное право.
2004. № 1. С. 495-502.
Трикоз Е.Н., Швец А.А. Особенности кодификации права в бывших
доминионах Британской империи (на примере Австралии,
Канады и Новой Зеландии) // Право и государство: проблемы
методологии, теории и истории. Краснодар, 2017. С. 157-161.

16.

Микстовая модель кодистики права*:
кодификация в смешанных правовых системах
• Денисенко В.В., Трикоз Е.Н. Типология смешанных
правовых систем // Юридическая наука и
практика: Вестник Нижегородской академии МВД
России. 2018. № 2(42). С. 29-37.
• Kedar N. Law, culture and civil codification in a mixed
legal system // Can J Law Soc. 2007. 22:177–196.
• Moréteau O., Parise A. Recodification in Louisiana and
Latin America. Tulane Law Rev. 2009. 83:1103–1162
• Wang T. Translation, codification, and transplatation of
foreign laws in Taiwan // Wash Int Law J. 2016. 25:
307–330.
• Murillo M.L. The evolution of codification in the civil law
legal systems: towards decodification and recodification
// J Transnatl Law Policy. 2001. 11: 163–182.
• Трикоз Е.Н. Военно-сословные кодификации в средневековой
Японии (эпоха первых сёгунатов) // Вестник РУДН. Сер.
Юридические науки. 2020. Т.24. №4. С. 965-984.

17.

Международно-правовая кодистика*:
кодификация и прогрессивное развитие МП
• Малиновский А.А., Трикоз Е.Н. Международное договорное
нормотворчество как политический процесс: вопросы истории и
теории // Международные процессы. 2020. Том 18, № 2(61). С. 630.
• Трикоз Е.Н. «Кодистика» (учение о технике
кодификации) в международном праве // Изв.
вузов. Правоведение. 2010. № 4 (291). С. 109-126

18.

В официальных документах ООН под кодификацией международного права в широком смысле
понимаются собственно кодификация и прогрессивное развитие как два взаимосвязанных и
взаимопроникающих элемента единого кодификационного процесса, «обусловленные
потребностями международных отношений, широкими нуждами международного сообщества и
интересами укрепления авторитета международного права».
В ст. 15 Статута Комиссии международного права ООН
«кодификация» объясняется как «более точная формулировка и
систематизация норм международного права в тех областях, в
которых имеются определенные положения, установленные
обширной государственной практикой, прецедентами и доктриной»,
а под «прогрессивным развитием» — «подготовка конвенций по
тем вопросам, которые еще не регулируются международным
правом или по которым право еще не достаточно развито в практике
отдельных государств».
То есть в кодификация международного права узком смысле —
это имеющая консолидационный характер кодификация тех
отраслей права, по которым уже сложилось и существует полное и
четкое согласие между государствами, своеобразное техникоюридическое средство письменного фиксирования и
систематизации международно-правовых норм.
Кодификация международного права соединяет в себе:
(1) процесс консолидации обычного права в конвенционное право (consolidatory codification),
(2) «законотворческий процесс» по созданию новых норм права (legislative codification).

19.

MORS CODICIS de legibus *:
конец эры кодификации права ?
Stewart I. Mors codicis: end of the age of codification // Tulane Eur Civ
Law Forum. 2012. 27: 17–47.
Мовчан А. П. Кодификация и прогрессивное развитие международного
права. М.: Юрлитература, 1972.
Solntsev A.M. Activity of the International Law Commission on the codification
and progressive development of International Ecological Law // Sudebnik. Sept /
Dec. 2006,Vol.11, Issues 3 & 4, p. 605 - 615
«В доктрине международного права под кодификацией понимается форма
систематизации международно-правовых норм, преимущественно обычно-правовых,
осуществляемая путем их всесторонней переработки, в том числе исключения
устаревших, на практике не применяемых норм, устранения внутренних противоречий,
очевидных пробелов, и имеющая своим результатом создание системно
взаимосвязанного сводного более качественного и прогрессивного международноправового акта (чаще всего проекта международного договора)».
При этом указанный процесс может также включать элементы
правовой новации, качественного развития институтов
международного права.