Общее собрание участников корпорации и заочное голосование 2020

1. Общее собрание участников корпорации и заочное голосование 2020

Д.ю.н., профессор Ю.С.Харитонова,
МГУ им. М.В.Ломоносова

2. Любые собрания акционеров в 2020 году можно проводить в заочной форме

Закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных
обществах" запрещает проводить общее собрание акционеров в форме
заочного голосования, если повестка дня включает вопросы об избрании
совета директоров, ревизионной комиссии, утверждении аудитора,
годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности
общества (Федеральный закон от 18 марта 2020 г. № 50-ФЗ).
Этот запрет не будет действовать в 2020 году. По решению совета
директоров АО в этом году общее собрание акционеров по указанным
вопросам может быть проведено в форме заочного голосования (ст. 2
Федерального закона от 18 марта 2020 г. № 50-ФЗ "О приобретении
Правительством Российской Федерации у Центрального банка Российской
Федерации обыкновенных акций публичного акционерного общества
"Сбербанк России" и признании утратившими силу отдельных положений
законодательных актов Российской Федерации").
Таким образом, в 2020 году любые собрания акционеров, в том числе
годовое, могут быть проведены в форме заочного голосования.

3. Голосование в заочной форме

До 2020:
У непубличных акционерных обществ способ обойти нотариуса
был один - проводить собрания заочно.
Однако реестродержателям заочная форма собраний никак не
мешала предоставлять услуги по удостоверению факта участия
акционера в собрании и принятия собранием решения.
! У большинства реестродержателей на сайтах опубликована
информация по стоимости удостоверения очных и заочных
собраний акционеров. Хотя, как и в ситуации с нотариусом,
сложно представить как реестродержатель в этом случае
подтвердит факт участия в собрании акционера.

4.

Помимо общего собрания в форме заочного голосования голосование бюллетенями
допускается в публичных или непубличных акционерных обществах с численностью
акционеров – владельцев голосующих акций 50 и более, а также в иных обществах,
устав которых предусматривает обязательное направление или вручение бюллетеней
до проведения общего собрания акционеров (абз. 2 п. 2 ст. 60 Закона об АО). В таких
обществах лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем
собрании акционеров, имеют возможность как принять непосредственное участие
в собрании, так и направить заполненные бюллетени в общество. В этом случае
принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, бюллетени
которых получены или электронная форма бюллетеней которых заполнена
на указанном в сообщении сайте в информационно-телекоммуникационной сети
«Интернет» не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров.
Таким образом, получается, что предусмотренная Законом об АО форма проведения
общего собрания акционеров путем совместного присутствия приобретает черты
заочного голосования, фактически перерастая в смешанную (очно-заочную) форму.
Основное отличие проведения общего собрания в очно-заочной форме (с
использованием бюллетеней для голосования, а также информационных
и телекоммуникационных технологий) от заочного голосования заключается в том, что
в первом случае у акционера всегда есть возможность присутствовать на собрании,
а при заочной форме такой возможности нет.

5. Готовы ли регистраторы?

ВТБРегистратор, Статут и др.:
Регистраторы смогут обеспечить бесперебойную работу при проведении собраний
акционеров заочно, даже если все российские публичные компании (ПАО) выберут
такой формат из-за вспышки коронавируса. Причем заочные собрания акционеров
для них будет организовать проще.
! использование сервисов по электронному голосованию.
Реализация стратегии перехода на цифру позволила автоматизировать процессы, в
настоящее время со многими акционерами и АО регистраторы взаимодействуют
дистанционно, через личный кабинет.
Сейчас акционер имеет возможность проголосовать удаленно, из любой точки
мира, авторизация проста и надежна. Это особенно актуально в сложившейся
ситуации в связи с пандемией. Уже в прошлом году доля акционеров,
проголосовавших электронно, в ряде ПАО превышала 70%.
Онлайн-голосование позволяет увеличить кворум собрания или заседания за счет
роста вовлеченности активных акционеров (участников), которые используют
современные технологии

6. Комментарии регистраторов

Годовые собрания акционеров обществ с количеством акционеров
более 50 (а для ПАО - вне зависимости от количества акционеров)
состоят из двух частей - предварительное голосование (заочная
часть), когда акционерам рассылаются бюллетени, и они могут их
заполненными направить обратно, и очной, когда акционеры
собираются в месте проведения собрания для совместного
обсуждения вопросов повестки дня и голосования по ним. Этот
закон исключает из процедуры годового собрания одну из частей,
оставляя только заочное голосование.
Общества часто проводят заочные собрания. В прошлом году много
крупных обществ проводили заочные собрания.

7. Комментарии регистарторов

«Какие-то крупные ПАО пойдут на некую гибридную форму
собраний - формально заочное, но с трансляцией
выступлений менеджмента и ответами на вопросы
миноритарных акционеров. Кстати, очень удачно подошло
бы в данном случае проведение собрания с возможностью
электронного голосования - ведь оно позволяет
дистанционно голосовать на очном собрании, то есть
традиционное очное собрание (с докладами-вопросамиответами и последующим голосованием) можно было бы
провести с использованием только средств
телекоммуникации, без сбора акционеров в одном зале»

8.

Заочное голосование не предполагает совместного
присутствия акционеров (участников) и заключается
в получении их мнения по вопросам повестки дня
и принятии по ним решений путем сбора бюллетеней
для голосования.
При заочном голосовании бюллетени должны быть
направлены акционерам, и если общества, в которых
акционеров менее 50, могли ранее провести собрание без
предварительной рассылки бюллетеней, теперь они должны
будут предусмотреть почтовую рассылку, что, возможно,
скажется на повышении загрузки "Почты России" и
увеличении количества опоздавших бюллетеней. В этой
связи было бы целесообразно тем обществам, у которых
есть в уставе возможность голосовать на сайте и
публиковать на интернет-ресурсах материалы, реализовать
такую возможность

9. Статья 38. Решение общего собрания участников ООО, принимаемое путем проведения заочного голосования (опросным путем)

1. Решение общего собрания участников общества может
быть принято без проведения собрания (совместного
присутствия участников общества для обсуждения вопросов
повестки дня и принятия решений по вопросам,
поставленным на голосование) путем проведения заочного
голосования (опросным путем). Такое голосование может
быть проведено путем обмена документами посредством
почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной,
электронной или иной связи, обеспечивающей
аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и
их документальное подтверждение.

10. Исключения

Ст. 38
1.
Решение общего собрания участников общества по вопросам,
указанным в подпункте 6 пункта 2 статьи 33 не может быть
принято путем проведения заочного голосования (опросным
путем):
6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских
балансов;
2. При принятии решения общим собранием участников общества
путем проведения заочного голосования (опросным путем) не
применяются пункты 2, 3, 4, 5 и 7 статьи 37 закона, а также
положения пунктов 1, 2 и 3 статьи 36 закона в части
предусмотренных ими сроков.

11. Порядок проведения заочного голосования в ООО

3. Порядок проведения заочного голосования определяется
внутренним документом общества, который должен
предусматривать обязательность сообщения всем
участникам общества предлагаемой повестки дня,
возможность ознакомления всех участников общества до
начала голосования со всеми необходимыми информацией и
материалами, возможность вносить предложения о
включении в повестку дня дополнительных вопросов,
обязательность сообщения всем участникам общества до
начала голосования измененной повестки дня, а также срок
окончания процедуры голосования.

12.

Постановление ФАС Московского округа от 18.09.2013 по делу N
109459/12-137-1017
А40-
Требование: О признании недействительным решения
заочного голосования участников общества.
Обстоятельства: Истец ссылается на нарушение его прав как
участника общества.
Решение: Требование удовлетворено, поскольку порядок
проведения заочного голосования внутренним документом
не определен, доказательств извещения и информирования
истца о проведении заочного голосования не представлено,
итоги заочного голосования участников общества нарушают
права истца на участие в управлении делами общества,
противоречат уставу общества и законодательству РФ.

13.

Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 08.07.2019
N Ф09-3597/19 по делу N А60-44699/2018
Требование: О признании недействительным решения общего
собрания участников общества-банкрота об избрании представителя
участников общества в деле о банкротстве.
Обстоятельства: Участники общества, не участвовавшие в
собрании, ссылались на то, что собрание в форме заочного
голосования проведено с нарушением установленного порядка.
Решение: В удовлетворении требования отказано, поскольку закон
не содержит прямого запрета на принятие решений путем заочного
голосования в отсутствие внутреннего документа,
регламентирующего порядок проведения такого голосования, при
этом общий порядок уведомления участников о проведении
собрания, требования к оформлению протокола и направлению его
копий участникам общества соблюдены.

14. ФНП

<Письмо> ФНП от 01.09.2014 N 2405/03-16-3
<О направлении пособия по удостоверению нотариусом принятия общим
собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников
общества, присутствовавших при его принятии>
6. Основания для отказа в совершении указанного
нотариального действия.
6.1. При существующем правовом регулировании, нотариус не может
удостоверить принятие общим собранием участников хозяйственного общества
решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, если
решения принимались в форме заочного голосования. Буквально применяя норму
статьи 67.1 ГК
нотариусу для совершения указанного нотариального действия необходимо
физическое присутствие участников в месте проведения собрания. Иной порядок
совершения указанного нотариального действия должен быть установлен
законодательным актом.

15. Участник не может попасть на собрание

Участниками многих АО и ООО являются иностранные граждане,
которые из-за запрета на въезд не могут попасть в Россию.
Недавно в суде рассматривался подобный спор. Истец требовал, чтобы суд
обязал ООО провести внеочередное очное собрание участников. Он хотел
выкупить доли остальных членов общества, а собрание было необходимо, в
частности, чтобы решить вопросы о проведении аудиторской проверки.
АС Амурской области (Дело NoА04-665/2020 от 02 марта 2020 года) принял во
внимание, что все участники общества, кроме истца - граждане КНР. В связи
с коронавирусом границу с этой страной закрыли, очное собрание провести
невозможно. Суд отказал в иске. При этом он учел: когда границы откроют,
настанет срок для очередного общего собрания.
Утверждение годового отчета:
Если участники не могут прибыть на собрание лично, организуйте
голосование через представителей.

16.

Принявшими участие в общем собрании, проводимом в форме заочного
голосования, считаются акционеры, бюллетени которых получены до даты
окончания приема бюллетеней.
Как следует из анализа законодательства, в текущий момент
удостоверению подлежат только решения очных собраний. При этом среди
специалистов активно обсуждается потребность удостоверения также
решений общих собраний акционеров (участников), принятых путем
заочного голосования.
По поводу удостоверения решений уже начала складываться судебная
практика. Решения очных собраний, которые не удостоверены
(не подтверждены) надлежащим образом, являются ничтожными. Если
в уставе ООО, созданного до 1 сентября 2014 г., отсутствуют положения
о способе подтверждения принятия общим собранием участников решения,
а также если ими не принято устанавливающее такой способ единогласное
решение, с 1 сентября 2014 г. действует общее правило о нотариальном
удостоверении.
См., например, Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского
округа от 1 июня 2016 г. № Ф08-2602/16 по делу № А32-28605/2015.

17.

Потерпевший оспаривает отказ в возбуждении дела (прекращение
производства по делу) о незаконном отказе в созыве (уклонении от созыва)
или о нарушении требований к порядку созыва, подготовки и проведения
общих собраний участников ООО
Требования Потерпевшего
Признать незаконным определение об отказе в возбуждении дела об
административном правонарушении (постановление о прекращении производства
по делу об административном правонарушении)
Определение (постановление) признают незаконным, если суд установит
отсутствие малозначительности правонарушения, обстоятельств,
исключающих производство по делу (отсутствие события, состава
вменяемого правонарушения и др.), в том числе когда есть повод для
возбуждения дела или не исследованы все обстоятельства, связанные с
возможным правонарушением
Например, когда Уполномоченный орган не представил доказательства проверки
всех значимых фактов по заявлению Потерпевшего о нарушении ООО сроков
проведения очередного общего собрания участников

18. Заочное голосование Совета директоров

Решения совета директоров принимаются на его
заседаниях, а в случаях, предусмотренных уставом или
внутренними документами общества, также могут
приниматься с учетом письменного мнения члена
совета директоров общества, отсутствующего
на заседании совета директоров, а также заочным
голосованием. Возможность учета письменного мнения
члена совета директоров по вопросам повестки дня
заседания совета директоров значительно облегчает
проблему обеспечения кворума заседания совета
директоров, при этом не лишает членов совета директоров
возможности лично прибыть на заседание и участвовать
в обсуждении.

19. Установление порядка проведения заочного голосования в ООО

В качестве обязательного условия ФЗ устанавливает, что порядок проведения заочного
голосования должен определяться внутренним документом общества, который должен
предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой
повестки дня, возможность вносить предложения о включении в повестку дня
дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала
голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования.
Как установлено судами при рассмотрении настоящего дела, 12.09.2009 проведено
внеочередное общее собрание участников общества "Родная Нива" путем заочного
голосования, по результатам которого принято решение о внесении изменений в устав
общества "Родная Нива".
Но! ответчик не представил доказательств сообщения участникам общества "Родная Нива",
в частности, истцам до начала голосования об изменении повестки дня общего собрания.
Судами также установлено, что текст новой редакции устава общества "Родная Нива",
утвержденной оспариваемым решением общего собрания, значительно отличается от
текста проекта устава данного общества, направленного истцам с уведомлением о
проведении собрания путем заочного голосования.
При таких обстоятельствах суды пришли к верному выводу, что решение общего собрания
участников общества "Родная Нива" от 12.09.2009 принято с нарушением требований закона
и повлекло нарушение прав истцов на участие в управлении делами хозяйственного
общества.
(Определение ВАС РФ от 13.10.2011 N ВАС-12984/11 по делу N А14-10367/2010-243/20)

20. Установление порядка проведения заочного голосования в ООО

Требование: О признании не имеющими юридической силы решений общего
собрания участников общества.
Обстоятельства: На внеочередном общем собрании участников общества в
отсутствие его генерального директора были приняты решения о досрочном
расторжении заключенного с последним трудового договора и о назначении
нового генерального директора общества.
Решение: Требование удовлетворено, поскольку факт нарушения порядка
созыва и проведения собрания установлен, так как бюллетени для проведения
голосования не были заранее направлены в общество, итоги голосования были
подведены лично одним из его участников на основании бюллетеней,
подписанных не всеми его участниками, и так как протокол собрания не был
оформлен генеральным директором.
Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 09.10.2017 N Ф013940/2017 по делу N А28-11077/2016