Коллизионное право (коллизионные нормы). Тема 3. Часть 2

1. Тема 3. часть 2

ТЕМА 3. ЧАСТЬ 2
Коллизионное право
(коллизионные нормы)

2. Типы коллизионных привязок

ТИПЫ КОЛЛИЗИОННЫХ ПРИВЯЗОК
• Типы коллизионных привязок (формул прикрепления) — это наиболее типичные, максимально
обобщенные правила, чаще всего используемые для построения коллизионных норм (коллизионные
критерии, коллизионные принципы)
• Общие коллизионные привязки – это основа системы коллизионных принципов
• Древнейшая - lex fori
• Коллизионные характеристики (коллизионная материализация / конструкция) иностранного
элемента
1) lex personalis
2) lex rei sitae
3) lex loci actus
• lex personalis / lex societatis
• lex rei sitae
• lex loci actus (lex formam actus, lex loci contractus, lex loci solutionis, lex loci delicti commissi)
• lex voluntatis
• lex venditoris
• lex monetae
• lex flagi (lex banderae)
• lex connections fermitatis
• lex fori

3. Коллизионные привязки личного статута

КОЛЛИЗИОННЫЕ ПРИВЯЗКИ
ЛИЧНОГО СТАТУТА
• Личный закон физического лица (lex personalis)
1. Закон гражданства (lex patriae)
2. Закон домицилия (lex domicilii)
3. Закон обычного места пребывания (lex habitationis)
• Личный закон юридического лица (lex societatis)
• Личный закон вещи – закон флага (lex flagi, lex banderae)
• Закон страны продавца (lex venditoris)

4. Коллизионные варианты личного закона физического лица (lex personalis)

КОЛЛИЗИОННЫЕ ВАРИАНТЫ ЛИЧНОГО ЗАКОНА
ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА (LEX PERSONALIS)
• Закон гражданства (lex patriae)
Правовой статус лица определяется законодательством того государства, чье гражданство это лицо
имеет; экстерриториальный характер
• Закон домицилия (lex domicilii)
Правовой статус лица определяется по законодательству государства, на территории которого данное
лицо проживает; территориальный характер
• Закон обычного места пребывания (lex habitationis)
Современный вариант lex domicilii; территориальный характер. Основное различие: место жительства
– страна, в которой физическое лицо живет с намерением постоянного там проживания. Обычное
место пребывания – страна, в которой лицо живет определенное время без такого намерения.
Волевой момент (намерение остаться в определенном месте в обозримом будущем) – главное
отличие lex domicilii от lex habitationis. «Обычное место пребывания» (habitual residence) – это «центр
жизненной активности» индивида, т.е. вопрос факта, который определяется в зависимости от
конкретных обстоятельств
• Закон страны происхождения (lex originis)
Древний вариант как lex patriae, так и lex domicilii; настоящее время – территориальный и специальный
характер
Признание, установление или оспаривание отцовства или материнства подчиняется праву

5. Личный закон (международно-правовой уровень)

ЛИЧНЫЙ ЗАКОН (МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВОЙ
УРОВЕНЬ)
1. Гражданская способность лиц осуществлять свои права и совершать юридические акты регулируется законодательством государства,
гражданами которого они являются (ст. 12 ГК Кубы (1987))
Способность и неспособность лиц, проживающих за пределами Республики, будут подвластны законам своего домициля (ст. 12 ГК
Парагвая (1985))
• Каждое из государств-участников будет применять в качестве личного закона закон домицилия, или закон гражданства,
или те законы, которые уже приняты или будут приняты в его внутреннем законодательстве (ст. 7 Кодекса Бустаманте)
• 1. Существование и содержание прав личности регулируется законом домицилия лица. Тем не менее, права личности,
возникающие из семейных отношений или отношений, связанных с наследованием, регулируются законами,
применимыми к таким отношениям (ст. 24 проекта Типового закона о МЧП ОХАДАК)
• 1. Дееспособность физического лица определяется законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином
которой является это лицо. 2. Дееспособность лица без гражданства определяется по праву страны, в которой он имеет
постоянное место жительства (ст. 23 Минской конвенции)
• Статья 2. Правовой статус и правоспособность индивида определяются в соответствие с их национальным законом…
Статья 15. Во всех случаях, когда предыдущие статьи отсылают к национальному закону индивида, этот закон должен
быть заменен на закон его домицилия: 1. Если этот индивид не имеет гражданства или если его гражданство и
национальный закон не могут быть с точностью определены. 2. Если иностранец имеет постоянное местожительства в
Нидерландах/Бельгии/Люксембурге, и если нормы международного частного права его национального закона отсылают
к закону домицилия. 3. Если иностранец имеет постоянное местожительства за пределами страны его гражданства и за
пределами Нидерландов/Бельгии/Люксембурга и нормы международного частного права его национального закона и
закона его домицилия указывают на применение закона домицилия (Конвенция стран Бенилюкса о введении единого
закона о международном частном праве (1951); Закон о МЧП Люксембурга (1954)
• Гаагская конвенция о коллизии между законами гражданства и домицилия (1955)

6. Личный закон (национально-правовой уровень)

ЛИЧНЫЙ ЗАКОН (НАЦИОНАЛЬНО-ПРАВОВОЙ
УРОВЕНЬ)
• В каждом случае, когда определяющим должен являться закон гражданства и лицо обладает двумя или более гражданствами,
приобретенными последовательно, определяющим является закон гражданства, приобретенного последним. В каждом случае, когда
определяющим должен являться закон гражданства и лицо обладает двумя или более гражданствами, приобретенными одновременно,
определяющим является закон гражданства государства, где такое лицо имеет свое место жительства; если такое лицо имеет свое место
жительства в государстве ином, чем любое такое государство, определяющим является закон его места жительства на момент
предъявления иска; если место жительства такого лица неизвестно, определяющим является закон государства, где оно имеет свое
место пребывания... В отношении лица, которое не имеет гражданства, определяющим является закон его места жительства; если его
место жительства неизвестно, определяющим является закон государства, где оно имеет свое место пребывания (§ 6 Закона о МЧП
Таиланда (1938))
• (1) По смыслу настоящего Закона физическое лицо имеет: a) место жительства в том государстве, в котором оно проживает с
намерением жить в нем постоянно; b) место обычного пребывания в том государстве, в котором оно проживает в течение некоторого
срока, даже если этот срок заранее ограничен; c) коммерческое предприятие в том государстве, в котором сосредоточена его
профессиональная или коммерческая деятельность. (2) Никто не может иметь одновременно несколько мест жительства. Если место
жительства у лица отсутствует, принимается во внимание место его обычного пребывания… (ст. 20 Закона о МЧП Швейцарии)
• Статья 1. Личный закон (национальность) физического лица определяется правом страны, гражданство которой это лицо имеет… Если
лицо имеет два и более иностранных гражданства, то личный закон (национальность) данного лица определяется по праву того
государства, с которым у этого лица в силу различных обстоятельств существует наиболее тесная связь, в особенности, такая, как его
обычное место пребывания [résidence habituelle]. Для лиц без гражданства или лиц, гражданство которых не может быть установлено, все
ссылки на гражданство заменяются отсылкой к месту пребывания этого лица; его личным законом считается право страны, в которой это
лицо имеет место пребывания. Под местом жительства [domicile] физического лица понимается место, где физическое лицо имеет свое
основное место жительства… Каждый гражданин Монако считается имеющими место жительства в Княжестве, за исключением случая,
когда он имеет намерение создать постоянное место жительства в другой стране» (Закон о МЧП Монако)

7. Понятие личного закона физического лица (российское регулирование)

ПОНЯТИЕ ЛИЧНОГО ЗАКОНА ФИЗИЧЕСКОГО
ЛИЦА (РОССИЙСКОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ)
• Статья 1195 ГК РФ. Личный закон физического лица
1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо
имеет.
2. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным
законом является российское право.
3. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным
законом является российское право.
4. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право
страны, в которой это лицо имеет место жительства.
5. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет
место жительства.
6. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.
• 1. Установление и оспаривание отцовства (материнства) определяются
законодательством государства, гражданином которого является ребенок по
рождению ( ст. 162 СК РФ)

8. Физическое лицо – коммерсант (предприниматель)

ФИЗИЧЕСКОЕ ЛИЦО – КОММЕРСАНТ
(ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬ)
• Коммерсант — это тот, кто совершает операции с товарами или каким- либо другим образом по
роду своих занятий ведет себя так, как будто он обладает особыми знаниями или опытом. а
также тот, кто может рассматриваться как обладающий такими знаниями или опытом
вследствие того, что он использует услуги агента, брокера или личного посредника, который
ведет себя так, как будто он обладает такими знаниями и опытом (ст. 2-104 ЕТК США)
• … Обычным местом жительства физического лица, действующего в ходе осуществления своей
предпринимательской деятельности, является основное место осуществления им
предпринимательской деятельности (ст. 19 Рим I) (lex habitationis)
• … Обычным местом жительства физического лица, занимающегося профессиональной
деятельностью, является местом его главного делового обзаведения (ст. 2570 ГК Румынии
(2009))
• Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования
юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву
страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального
предпринимателя [lex originis]. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия
обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления
предпринимательской деятельности [lex habitationis] (ст. 1201 ГК РФ «Право, подлежащее
применению при определении возможности физического лица заниматься
предпринимательской деятельностью»)

9. Правоспособность физического лица (национально-правовое регулирование)

ПРАВОСПОСОБНОСТЬ ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА
(НАЦИОНАЛЬНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ)
• Общий подход (ГК Румынии)
Ст. 2.572. Право, применимое к гражданскому состоянию и правоспособности. (1) Гражданское состояние и правоспособность
физического лица регулируются национальным законом этого лица, если особыми положениями не предусмотрено иное. (2) Особые случаи
ограничения правоспособности, связанные с определенным правоотношением, подчиняются праву, применимому к этому правоотношению.
Ст. 2.573. Начало и прекращение личности. Начало и прекращение личности регулируются национальным законом физического лица.
Ст. 2.574. Объявление лица умершим по суду. Объявление лица умершим, установление смерти и её предполагаемой даты, равно как и
презумция того, что пропавший человек находится в живых, регулируются последним национальным законом пропавшего лица. Если этот
закон невозможно установить, применяется румынский закон.
Ст. 2.576. Имя. (1) Имя лица регулируется в соответствии с его национальным законом. (2) Тем не менее, установление имени
новорожденного регулируется, по выбору, законом общего гражданства родителей и ребёнка или законом государства, на территории
которого ребенок родился и проживает с момента рождения. (3) Защита от действий, посягающих на право на имя и совершенных в
Румынии, гарантируется согласно румынскому праву.
Ст. 2.577. Неотъемлемые права человека. Существование и содержание неотъемлемых прав человека регулируются национальным
законом физического лица.
• Особый подход
(1) Гражданская правоспособность определяется по швейцарскому праву. (2) Вопросы приобретения и утраты правосубъектности
регулируются правом, применяемым к отношению, предполагающему пользование гражданскими правами (ст. 34 Закона о МЧП Швейцарии)
Статус физического лица и связанные с ним особенности... последствия этого статуса регулируются правом штата, устремлениям
которого был бы нанесен наиболее серьезный ущерб, если бы его право не было применено к конкретному вопросу. Этот штат
определяется посредством оценивания силы и уместности имеющих отношение к делу устремлений вовлеченных штатов в свете: (1)
отношений каждого штата, в любое уместное время, со спором, сторонами и лицом, чей статус рассматривается; (2) устремлений, ссылка
на которые сделана в статье 3515; и (3) устремлений поддержать действительность добровольно принятых обязательств, защищать детей,
несовершеннолетних и иных нуждающихся в защите, а также оберегать семейные ценности и стабильность (ст. 3519 ГК штата Луизиана)
(теория сравнительного ущерба)

10. Правоспособность физического лица (российское регулирование)

ПРАВОСПОСОБНОСТЬ ФИЗИЧЕСКОГО
ЛИЦА (РОССИЙСКОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ)
Статья 1196 ГК РФ. Право, подлежащее применению при определении гражданской
правоспособности физического лица
Гражданская правоспособность физического лица определяется его личным
законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в
Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими
гражданами, кроме случаев, установленных законом.
Статья 1198 ГК РФ. Право, подлежащее применению при определении прав
физического лица на имя
Права физического лица на имя, его использование и защиту определяются его
личным законом, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другими
законами.
Статья 1200 ГК РФ. Право, подлежащее применению при признании физического
лица безвестно отсутствующим и при объявлении физического лица умершим
Признание в Российской Федерации физического лица безвестно отсутствующим и
объявление физического лица умершим подчиняются российскому праву.

11. дееспособность физического лица (национально-правовое регулирование)

ДЕЕСПОСОБНОСТЬ ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА
(НАЦИОНАЛЬНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ)
Закон о МЧП Польши (2011)
Статья 11. 1. Правоспособность и дееспособность физического лица определяется национальным законом. 2.
Если физическое лицо совершает сделку при осуществлении предпринимательской деятельности, достаточным
является признания его дееспособности в соответствии с правом страны, в которой осуществляется
предпринимательская деятельность. 3. Пункт 1 не исключает применения права, которому подчинена сделка, если
оно предусматривает особые требования к дееспособности в отношении данной сделки.
Статья 12. 1. Если договор заключен между лицами, находящимися в одной и той же стране, физическое лицо,
которое обладает дееспособностью для заключения договора в соответствии с правом этой страны, вправе
ссылаться на свою недееспособность в соответствии с правом, указанным в п. 1 ст. 11, только в том случае, если в
момент заключения договора другая сторона знала о его недееспособности либо не знала вследствие своей
небрежности. 2. Физическое лицо, совершающее одностороннюю сделку, обладающее дееспособностью в
соответствии с правом места совершения сделки, вправе ссылаться на свою недееспособность в соответствии с
правом, указанным в п. 1 ст. 11, только в том случае, если это не причинит вреда лицам, которые действовали с
должной осмотрительностью исходя из наличия у лица дееспособности для совершения данной сделки. 3. Если
физическое лицо действует через представителя, при определении предпосылок для применения положений п. 1
и 2 необходимо принимать во внимание обстоятельства, касающиеся представителя. 4. Положения п. 1 и 2 не
применяются в отношении юридических актов в области семейного, опекунского и наследственного права, а также
в отношении распоряжений, касающихся недвижимого имущества, находящегося за пределами страны, в которой
был совершен юридический акт.
Статья 13. 1. Признание физического лица недееспособным подчиняется его национальному закону. 2. Если
решение о признании иностранца недееспособным принимается польским судом, применяется польское право.

12. дееспособность физического лица (российское регулирование)

ДЕЕСПОСОБНОСТЬ ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА
(РОССИЙСКОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ)
• Статья 1197 ГК РФ. Право, подлежащее применению при определении
гражданской дееспособности физического лица
1. Гражданская дееспособность физического лица определяется его
личным законом.
2. Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по
своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него
дееспособности, если оно является дееспособным по праву места
совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что
другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии
дееспособности.
3. Признание в Российской Федерации физического лица
недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется
российскому праву.

13. Опека и попечительство (национальное регулирование)

ОПЕКА И ПОПЕЧИТЕЛЬСТВО (НАЦИОНАЛЬНОЕ
РЕГУЛИРОВАНИЕ)
• К опеке и аналогичным институтам по защите недееспособных является применимым личный закон недееспособного (ст. 30 ГК
Португалии (1966))
• Ст. 20. Национальный закон отца регулирует существенные условия опеки и попечительства над ребенком. Ст. 22.
Относящиеся к существу дела правила по вопросам попечительства в силу обстановки и попечительства в силу закона,
опеки / управления имуществом, а также способы защиты недееспособных и отсутствующих лиц, определяются
национальным законом лица, подлежащего защите (ГК Катара (2004))
• … 6. Право, применимое к защите несовершеннолетних, определяется в соответствии с Гаагской конвенцией 19
октября 1996 года, упомянутой в пункте 4. Право, применимое к защите взрослых, определяется в соответствии с
законом их обычного пребывания. Если место пребывания меняется на другое государство, применяется закон этого
другого государства, несмотря на признание в Испании защитных мер, принятых в других государствах. Однако
испанский закон должен применяться к принятию временных или срочных защитных мер (ст. 9 ГК Испании)
• (1) К отношениям по лишению и восстановлению дееспособности, а также установлению и прекращения опеки,
применяется право государства, в котором лицо, правоспособность которого лишается или восстанавливается, либо
устанавливается или прекращается опека имеет постоянное место жительства… (3) При применении предварительных
мер, направленных на защиту лица, а также его имущества, находящихся в Республике Хорватии, к лицу, имеющего
постоянное место жительства в другом государстве, примеряется право Республики Хорватии. Эти меры остаются в
силе до момента пока компетентное государство не примет соответствующих мер на территории своего государства (ст.
16 Закона о МЧП Хорватии)
• Стороны могут выбрать применимое к опеке право. Если стороны не выбирали право, применяется право места, в
котором находится имущество опекаемого или в котором возникло отношение опеки (§ 17 Закона о МЧП Китая)

14. Опека и попечительство (российское регулирование)

ОПЕКА И ПОПЕЧИТЕЛЬСТВО
(РОССИЙСКОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ)
• Статья 1199 ГК РФ. Право, подлежащее применению к опеке и попечительству
1. Опека или попечительство над несовершеннолетними, недееспособными или
ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами
устанавливается и отменяется по личному закону лица, в отношении которого
устанавливается либо отменяется опека или попечительство.
2. Обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство)
определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем).
3. Отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под
опекой (попечительством), определяются по праву страны, учреждение которой
назначило опекуна (попечителя). Однако когда лицо, находящееся под опекой
(попечительством), имеет место жительства в Российской Федерации,
применяется российское право, если оно более благоприятно для этого лица.

15. личный закон юридического лица (lex societatis)

ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА (LEX
SOCIETATIS)
Основные критерии (концепции)
теория инкорпорации: личный закон юридического лица – право того государства, в котором данное лицо
зарегистрировано
Деятельность юридических лица и сообществ регулируется правом страны в соответствии с которым, они были созданы или
инкорпорированы. Однако право Республики Корея применимо к их деятельности при условии, если административный центр
организации находится на территории Кореи или местом его основной хозяйственной деятельности является Республика Корея
(ст. 16 Закона о МЧП Южной Кореи)
теория оседлости: личный закон юридического лица – право того государства, на чьей территории находится его
административный центр:
1. статутарная (формальная) оседлость, указанная в учредительных документах;
§ 1. В целях применения настоящего Закона под местом жительства понимается… 2’ место, где юридическое лицо имеет на
территории Бельгии свой юридический адрес. § 2. В целях применения настоящего Закона под обычным местом нахождения
понимается… 2’ место, где находится основной орган юридического лица. § 3. Для целей настоящего Закона основной орган
юридического лица определяется с уставом, в частности, места управления, а также центра его основной производственной и
деловой деятельности и, кроме того, местонахождение, установленное уставными документами (ст. 4 Кодекса МЧП Бельгии)
2. эффективная (реальная) оседлость, которая учитывает фактическое местонахождение административного центра на каждый
конкретный момент времени;
Правовой статус иностранных юридических лиц, таких, как компании, ассоциации, общества, подчиняется закону государства, на
территории которого находится основной и действенный орган управления юридического лица (ст. 12 ГК Катара)
Правоспособность и дееспособность юридического лица определяется правом страны, где орган управления юридического лица
имеет фактическое место нахождения. Этот порядок применяется также в отношении филиала юридического лица (ст. 24 Закона о
МЧП Грузии)

16. личный закон юридического лица (вспомогательные критерии)

ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
(ВСПОМОГАТЕЛЬНЫЕ КРИТЕРИИ)
теория эффективного (основного) места деятельности (местонахождения коммерческого предприятия): личный закон
юридического лица – право того государства, на чьей территории оно ведет основную хозяйственную деятельность
Личный статут и правоспособность юридического лица регулируются правом государства, в котором данное юридическое лицо было
учреждено, с учётом права государства, где осуществляется основная деятельность юридического лица (ст. 3083 ГК Квебека)
(1) Общества, товарищества, ассоциации, фонды, а также любые другие правовые образования, как открытые, так и закрытые, даже если
они не обладают характером юридического лица, регулируются правом страны, на территории которой был завершен процесс их
учреждения. Однако в случае, когда орган управления таких правовых образований находится в Италии или когда их основная
деятельность осуществляется на территории Италии, применению подлежит итальянское право (ст. 25 Закона о МЧП Италии)
теория контроля: личный закон юридического лица – право того государства, с территории которого контролируется и
управляется его деятельность
• Великобритания: руководящий прецедент — дело De Beers Consolidated Mines Ltd. v. Howe (1906), окончательный прецедент – дело
Egyptian Delta Land and Investment Co. v. Todd (1929)
• 2. Под "лицами Договаривающегося государства" понимаются: б) любое юридическое лицо, являющееся юридическим лицом
Договаривающегося государства… выступающего в качестве стороны в споре, … а также любым юридическим лицом, являющимся
юридическим лицом Договаривающегося государства, выступающего в качестве стороны в споре… если в силу контроля,
осуществляемого иностранными лицами в отношении такого юридического лица, стороны договорились о том, чтобы рассматривать
такое юридическое лицо в качестве лица другого Договаривающегося государства … (ст. 25 Вашингтонской конвенции о порядке
разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами (1965))
• Регламент Совета Европейского Союза 961/2010 от 25 октября 2010 г. об ограничительных мерах против Ирана
• (1) К товариществам применяется право государства, в котором они учреждены, при условии соблюдения установленных правом этого
государства требований в части оглашения или регистрации, а при отсутствии таких требований - при условии их учреждения в
соответствии с правом этого государства. (2) К товариществу, не удовлетворяющему вышеуказанным условиям, применяется право
государства, из которого фактически осуществляется управление им (ст. 154 Закона о МЧП Швейцарии)

17. личный закон юридического лица (lex societatis)

ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА (LEX
SOCIETATIS)
смешанный критерий: как дополняющие друг друга устанавливаются привязки к праву государства инкорпорации, места нахождения и места
осуществления деятельности, применяется теория контроля, подчинение компании местному праву без ликвидации и новой регистрации, подчинение
договора об учреждении юридического лица местному праву
Стандартное решение
(1) Юридическое лицо обладает национальностью того государства, на территории которого согласно учредительному документу находится его уставное место
расположения. (2) Если места расположения существуют во многих государствах, определяющим для установления национальности юридического лица является
реальное место расположения. (3) Под реальным местом расположения понимается место, где находится главный орган управления и руководства уставной
деятельностью, даже если решения соответствующего органа принимаются в соответствии с указаниями, полученными от акционеров или участников из других
государств. (4) Тем не менее, если определенное согласно положениям пункта (2) иностранное право отсылает к праву государства, в котором юридическое лицо
было учреждено, применимым будет право этого государства (ст. 2571 ГК Румынии)
Нестандартное решение
Ст. 232. 1. 1) В зависимости от того, является ли объединение организованным согласно иностранному или местному [лихтенштейнскому] праву, то есть его
учредительные документы объявляют ли применимым иностранное или местное [лихтенштейнское] право или выполняет ли оно иностранные или местные
[лихтенштейнские] предписания о публичности и регистрации, или в случае, когда таких предписаний не существует, организовалось ли оно согласно иностранному
или местному [лихтенштейнскому] праву, его следует, с точки зрения частного права, рассматривать как иностранное или местное [лихтенштейнское] объединение и
к нему применяется соответствующее иностранное или местное [лихтенштейнское] право. В международных отношениях оно также имеет там свое
местонахождение. 2) Если объединение не выполняет эти условия, то оно подчиняется праву того государства, в котором оно действительно управляется. Ст. 676 1)
Местными [лихтенштейнскими] обществами считаются те, которые являются организованными согласно местному [лихтенштейнскому] праву, то есть выполняют
местные [лихтенштейнские] предписания о публичности и регистрации или, соответственно, в случае, когда таковых не существует, - которые организовались
согласно местному [лихтенштейнскому] праву или, в случае, когда не осуществлен признаваемый выбор права, - которые имеют здесь свой [орган] управления или
осуществляют здесь существенную часть своего ведения дел, или у которых, по меньшей мере, половина участников имеют свое место жительства внутри страны
[Лихтенштейна]. К ним применяется [лихтенштейнское] право… Ст. 677. 1. 1) Право-, дее- и процессуальная способность иностранных обществ определяется по
праву того государства, согласно предписаниям которого они являются организованными, если они в нем выполняют предписываемые положения этого права о
публичности и регистрации. В случае, когда таких предписаний о публичности и регистрации не существует, и в случае, когда не осуществлен признаваемый выбор
права, право-, дее- и процессуальная способность иностранного общества определяется по праву того государства, согласно которому оно организовалось… Ст.
678. 2. 1) Иностранное общество может подчиниться местному [лихтенштейнскому] праву без нового учреждения или перенесения деловой деятельности, если оно

18. личный закон юридического лица (право ЕС)

ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
(ПРАВО ЕС)
• Статья 19. Обычное место жительства Рим I
1. В целях настоящего Регламента обычным местом жительства общества, ассоциации или юридического лица является место
расположения их центральной администрации….
2. В случае, если договор заключен в ходе деятельности филиала, представительства или любого другого учреждения, или если согласно
договору обязательство подлежит исполнению этим филиалом, представительством или другим учреждением, то в качестве обычного
места жительства признается место расположения этого филиала, представительства или любого другого учреждения.
3. Обычное место жительства определяется на момент заключения договора.
• Статья 23. Обычное место жительства Рим II
1. В целях настоящего Регламента обычным местом жительства общества, ассоциации или юридического лица является место, где они
разместили свою центральную администрацию.
В случае, если юридический факт, влекущий наступление вреда, происходит или если вред наступает в ходе деятельности филиала,
представительства или любого другого учреждения, то в качестве обычного места жительства признается место расположения этого
филиала, представительства или любого другого учреждения.
Статья 63 Брюссель I bis
1. Для целей настоящего Регламента компания, иное юридическое лицо либо ассоциация юридических или физических лиц признается
домицилированной в месте: (а) своей регистрации; (b) нахождения своих центральных органов управления; либо (с) осуществления основной
деятельности.
2. Для Ирландии, Кипра и Соединенного Королевства "место регистрации" означает местонахождение, а при его отсутствии - место инкорпорации,
а при отсутствии последнего - место, по законодательству которого создавалось лицо.
3. При определении наличия у траста домициля в стране, в суде которой находится на рассмотрении дело, суд применяет нормы своего
международного частного права.

19. личный закон юридического лица (универсальное международное регулирование)

ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
(УНИВЕРСАЛЬНОЕ МЕЖДУНАРОДНОЕ
РЕГУЛИРОВАНИЕ)
• ГААГСКАЯ КОНВЕНЦИЯ В ОТНОШЕНИИ СОГЛАШЕНИЙ О ВЫБОРЕ СУДА (2005) [об исключительном
выборе суда] (ст. 4)
… 2) В целях настоящей Конвенции организация или лицо, кроме физического лица, считаются резидентами
государства,
a) в котором они имеют юридический адрес;
b) по законодательству которого они учреждены или образованы;
c) в котором находятся их центральные органы управления; или
d) которое является основным местом ведения их деятельности
• ГААГСКАЯ КОНВЕНЦИЯ О ПРИЗНАНИИ И ПРИВЕДЕНИИ В ИСПОЛНЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ СУДЕБНЫХ
РЕШЕНИЙ ПО ГРАЖДАНСКИМ И ТОРГОВЫМ ДЕЛАМ (2019) (ст. 3)
… 2. Юридическое лицо или иное лицо, не являющееся физическим лицом, рассматривается как имеющее
постоянное местонахождение в том Государстве:
a) где находится его юридической адрес;
b) в соответствии с правом которого оно было учреждено или образовано;
c) где находится его центральный орган управления; или

20. Сфера действия Lex societatis

СФЕРА ДЕЙСТВИЯ LEX SOCIETATIS
• § 30 «Юридические лица» Закона о МЧП Чехии
(1) Правосубъектность и правоспособность юридического лица, в отличие от физического лица,
определяется правом страны, согласно которому оно учреждено. Это право также должно
регулировать фирменное наименование или название юридического лица, внутриорганизационные
отношения юридического лица, отношения между юридическим лицом и его участниками или
членами, отношения между участниками юридического лица, отношения между членами
юридического лица, ответственность участников или членов по обязательствам юридического лица,
правовое положение лица, имеющего право выступать от имени юридического лица и процесс
ликвидации юридического лица.
(2) Если юридическое лицо налагает на себя обязанности посредством совершения сделок, считается,
что его правоспособность определяется правом места совершения таких актов.
(3) Юридическое лицо, имеющее место нахождения в Чешской Республике, может учреждаться только
в соответствии с чешским правом. Учреждение юридического лица в соответствии с чешским правом не
должно приводить к изменению места нахождения главного офиса юридического лица, находящегося за
рубежом и учрежденного в соответствии с правом иностранного государства, если это разрешается
международным договором, непосредственно применяемыми нормами Европейского Союза или другим
законодательством.

21. личный закон юридического лица (российское регулирование)

ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
(РОССИЙСКОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ)
• Статья 1202 ГК РФ. Личный закон юридического лица
1. Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо, если иное не предусмотрено
Федеральным законом "О внесении изменений в Федеральный закон "О введении в действие части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации" и статью 1202 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации" и Федеральным законом "О
международных компаниях".
2. На основе личного закона юридического лица определяются, в частности: 1) статус организации в качестве юридического лица; 2)
организационно-правовая форма юридического лица; 3) требования к наименованию юридического лица; 4) вопросы создания,
реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства; 5) содержание правоспособности юридического
лица; 6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей; 7) внутренние
отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками; 8) способность юридического лица отвечать по своим
обязательствам; 9) вопросы ответственности учредителей (участников) юридического лица по его обязательствам.
3. Юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное
праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что
другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении.
4. Если учрежденное за границей юридическое лицо осуществляет свою предпринимательскую деятельность преимущественно на
территории Российской Федерации, к требованиям об ответственности по обязательствам юридического лица его учредителей
(участников), других лиц, которые имеют право давать обязательные для него указания или иным образом имеют возможность определять
его действия, применяется российское право либо по выбору кредитора личный закон такого юридического лица.
Статья 1214 ГК РФ. Право, подлежащее применению к договору о создании юридического лица и к договору, связанному с
осуществлением прав участника юридического лица
1. Выбор права, подлежащего применению к договору о создании юридического лица и к договору, связанному с осуществлением прав
участника юридического лица, не может затрагивать действие императивных норм права страны места учреждения юридического лица по
вопросам, указанным в пункте 2 статьи 1202 настоящего Кодекса.
2. При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору о создании юридического лица и к договору, связанному
с осуществлением прав участника юридического лица, применяется право страны, в которой учреждено или подлежит учреждению

22. Коллизионные привязки вещного статута

КОЛЛИЗИОННЫЕ ПРИВЯЗКИ ВЕЩНОГО СТАТУТА
• Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) – коллизионный принцип, исходное коллизионное начало
Возникновение и прекращение вещных прав на имущество устанавливаются правом страны, где находится данное
имущество» (ст. 21 Закона о МЧП Азербайджана)
Статья 61. Обременения, наложенные на недвижимое имущество... Статья 62. Обнародование информации о
недвижимом имуществе регулируется законом места нахождения этого имущества … (Кодекс МЧП Панамы)
• mobilia ossibus inhaerent – движимое имущество приковано к костям
Ст. 25. Владение, право собственности и другие вещные права на недвижимость, а также способы их приобретения,
передачи и прекращения подчиняются закону места нахождения недвижимого имущества. Закон юрисдикции, в которой
располагается имущество, определяет, является ли имущество движимым или недвижимым. Ст. 26. Приобретение, титул и
права на движимое имущество, а также способы их приобретения, передачи или прекращения регулируются законом
юрисдикции, в которой находится движимое имущество на момент приобретения (ГК Катара)
Вещные права регулируются правом по месту нахождения вещи. .. Если местонахождение вещи меняется, приобретение,
прекращение и изменение вещного права регулируется правом местонахождения вещи в момент завершения факта,
который является основанием [изменения] (§38 Закона о МЧП Тайваня)
При изменении местонахождения вещи права, приобретенные на основании права государства, в котором вещь
находилась, не могут осуществляться таким образом, который может привести к нарушению права государства, в котором
находится ее новое местонахождение» (ст. 66 Кодекса МЧП Болгарии)
• Виндикация
Виндикация украденной вещи (вещи незаконно приобретенной владельцем) регулируется, по выбору первоначального
собственника, правом государства, на территории которого вещь находилась до ее исчезновения (в отношении потерянной
или украденной вещи) или ее незаконного приобретения; или же правом государства, на территории которого вещь
находится во время виндикации (ст. 94 Закона о МЧП Монако)

23. Сужение сферы действия вещного статута

СУЖЕНИЕ СФЕРЫ ДЕЙСТВИЯ ВЕЩНОГО СТАТУТА
• Личный (каютный) багаж
Возникновение и прекращение права собственности и других вещных прав по сделке в отношении
движимого имущества, находящегося в пути, определяются по закону государства, из которого это
имущество отправлено, за исключением случаев, когда: … b) соответствующее имущество
относится к личному имуществу пассажира. В этом случае применяется его национальный закон (ст.
1605 ГК Молдовы)
• Привязки личного и обязательственного статутов
Ст. 45. 1. Режим владения, права собственности и прочих вещных прав определяется законом
государства, на чьей территории вещи находятся… Ст. 46. Равным образом определяется законом
места нахождения вещи способность устанавливать вещные права на недвижимые вещи или
распоряжаться ими, коль скоро такой закон предусматривает это; в противном случае является
применимым личный закон (ГК Восточного Тимора)
Регулируются правом государства, на территории которого имущество находится... приобретение и
утрата вещных прав, за исключением наследственных правоотношений и случаев, когда
предоставление вещного права зависит от семейных отношений или от договора» (ст. 51 Закона о
МЧП Италии)
(2) К требованиям из причинения вреда, нанесенного недвижимым имуществом, применяются
положения настоящего Закона об обязательствах из причинения вреда (ст. 138) (ст. 99 Закона о
МЧП Швейцарии)
§ 36. К вещным правам на недвижимое имущество применяется право места, в котором оно

24. Переход риска случайной гибели или порчи вещи

ПЕРЕХОД РИСКА СЛУЧАЙНОЙ ГИБЕЛИ ИЛИ
ПОРЧИ ВЕЩИ
Варианты
Принцип римского права: риск переходит на покупателя в момент совершения контракта независимо от того, переходит ли в
этот момент на покупателя право собственности на проданный товар (periculum est emptoris) (Швейцария, Голландия,
Япония)
Принцип «риск несет собственник» (res perit domino), т.е. момент перехода риска совпадает с моментом перехода права
собственности (Великобритания, Франция, ФРГ)
• «Переход права собственности и переход риска являются различными гражданско-правовыми категориями… в первом
случае налицо вопрос вещного права, во втором же случае речь идет о праве обязательственного характера» (Л.А. Лунц)
Момент перехода риска – самостоятельную коллизионную привязку как вопрос обязательственного статута
• Если речь идет о движимых вещах, правопорядком, определенным согласно § 9–11 [автономия воли и концепция
характерного исполнения], в отношениях сторон регулируются также следующие вопросы: а) момент, с которого к
приобретателю переходит право распоряжения вещью; b) момент, с которого к приобретателю переходит право на плоды и
выгоды от передаваемой вещи; с) момент, с которого риск повреждения передаваемой вещи переходит к приобретателю; d)
момент, с которого право на возмещение вреда, возникшее в связи с передаваемой вещью, переходит к приобретателю; е)
оговорку о переходе права собственности на передаваемую вещь (§ 12 Закона о МЧП Словакии).
• Закон, применимый к договору купли-продажи, определяет между сторонами: 1) момент, до которого продавец имеет право
на плоды и доходы от проданных товаров; 2) момент, до которого продавец несет риски в отношении проданных товаров; 3)
момент, до которого продавец имеет право на возмещение убытков в отношении проданных товаров; 4) действительность
оговорок о сохранении права собственности за продавцом (ст. 2 Гаагской конвенции о праве, применимом к переходу права
собственности в случаях международной продажи движимых материальных вещей (1958))

25. Груз в пути (res in trancitu)

ГРУЗ В ПУТИ (RES IN TRANCITU)
• «Груз в пути» — движимые материальные вещи, находящиеся в процессе международной
перевозки
• Особенности коллизионного регулирования «груза в пути» - невозможно применение
закона места нахождения вещи
Вещные права, касающиеся имуществ в пути, регулируются правом государства, где они
находятся (ст. 60 Кодекса МЧП Туниса)
• Cпециальные коллизионные привязки обязательственного статута — право места
нахождения товарораспорядительных документов, право места отправления или
назначения груза, личный закон собственника, закон продавца
К отношениям по возникновению и прекращению права собственности на вещи в пути,
применяется право государства их назначения (ст. 22 Закона о МЧП Хорватии)
Право собственности и другие вещные права на движимое имущество, находящееся в пути
по сделке, определяются по праву страны это имущество о, из которой тправлено, если иное
не установлено соглашением сторон (ст. 1110 ГК Казахстана)
Стороны могут выбрать право, применимое к возникновению вещных прав на движимые
вещи во время их транспортировки. Если стороны не осуществили выбор, применяется
право по месту назначения вещи (§ 38 Закона о МЧП Китая)

26. условная недвижимость

УСЛОВНАЯ НЕДВИЖИМОСТЬ
Личный закон вещи – закон флага (lex flagi, lex banderae = lex loci registrationis)
1. К действиям, совершенным на борту кораблей или летательных аппаратов, вне портов или аэродромов,
применяется закон места соответствующей регистрации всякий раз, когда является компетентным территориальный
закон. 2. Военные корабли и летательные аппараты считаются частью территории государства, которому они
принадлежат (ст. 23 ГК Восточного Тимора)
Право собственности и иные вещные права на транспортные средства и иное имущество, подлежащие внесению в
государственные реестры, определяются по праву страны, где эти транспортные средства или имущество
зарегистрированы (ст. 1121 ГК Беларуси)
Права на воздушные суда, морские суда и другие транспортные средства, зарегистрированные в государственном
реестре, регулируются правом государства, на территории которого ведется этот реестр (ст. 97 Закона о МЧП Монако)
Вещное право на воздушное судно определяется его государственной принадлежностью, а вещное право на средства
железнодорожного транспорта подлежит регулированию права страны, осуществляющей его техническое
обслуживание (ст. 20 Закона о МЧП Южной Кореи)
• Статья 1603. (1) Установление, передача и прекращение вещных прав на транспортные средства определяются: a) по
закону государства, под флагом которого зарегистрировано судно или летательный аппарат; b) по закону,
применимому к правовому статусу транспортного предприятия по принадлежащему ему железнодорожному или
автомобильному транспорту. (2) Положения части (1) применяются также: a) к имуществу, находящемуся за бортом и
составляющему техническое снаряжение; b) к требованиям, предметом которых являются расходы на техническое
обслуживание транспортного средства. Статья 1604. Право собственности и другие вещные права на имущество,
подлежащее государственной регистрации, определяются по закону государства, где права на это имущество внесены

27. Вещные права на ценные бумаги

ВЕЩНЫЕ ПРАВА НА ЦЕННЫЕ БУМАГИ
• Специальное коллизионное регулирование — право места эмиссии ценных бумаг
• Личный закон вещи – lex loci cartae
Ценные бумаги, созданные за рубежом, будут считаться ценными бумагами, если они отвечают минимальным
требованиям закона, который регулировал их создание (ст. 646 Коммерческого кодекса Колумбии (1971))
Ценные бумаги регулируются правом государства, на территории которого они были выпущены... (ст. 59 Закона
о МЧП Италии)
Приобретение, утрата или переход права на облигацию регулируется правом местонахождения данной бумаги на
время совершения казуального действия и наступления события (ст. 21 Закона о МЧП Южной Кореи)
1. Правовой режим бездокументарных ценных бумаг определяется согласно праву государства, на территории
которого произведена фиксация прав по бездокументарным ценным бумагам. 2. В соответствии с применимым
правом, указанном в пункте 1 настоящей статьи определяется: a. содержание и природа прав, которые могут
быть переданы по ценной бумаге; b. требования, изложенные для необходимости передачи права (a); c. лица,
уполномоченные осуществлять права по бездокументарным ценным бумагам; d. время передачи другому лицу
прав, удостоверенных ценной бумагой; e. исполнение по ценным бумагам (ст. 141 ГК Нидерландов)
• Коллизионные нормы об определении вещного статута применяются также к документарным и
бездокументарным ценным бумагам. Для бездокументарных ценных бумаг страной, где находится имущество,
считается страна, где ведется учет прав на такие ценные бумаги (п. 18 Постановления Пленума Верховного
Суда РФ от 09.07.2019 N 24 "О применении норм международного частного права судами Российской
Федерации»)

28. Культурные ценности (cultural property)

КУЛЬТУРНЫЕ ЦЕННОСТИ (CULTURAL PROPERTY)
Объекты культуры – особая категория движимого и недвижимого материального имущества
Культурные ценности (культурная собственность) – вещи sui generis (особого рода) в силу их особого характера и необходимости особой правовой защиты
Гаагская конвенция о защите культурных ценностей в случае вооруженного конфликта (1954), Рекомендация ЮНЕСКО о мерах, направленных на запрещение и
предупреждение незаконного вывоза, ввоза и передачи права собственности на культурные ценности (1964) (деление культурных ценностей на две категории:
движимые и недвижимые)
Конвенция ЮНЕСКО о мерах, направленных на запрещение и предупреждение незаконного ввоза, вывоза и передачи прав собственности на культурные
ценности (1970) и Конвенция УНИДРУА по похищенным или незаконно вывезенным культурным ценностям (1995) – единый комплекс правовых норм,
регулирующих публично-правовые и частноправовые вопросы борьбы с незаконным вывозом культурных ценностей
Личный закон вещи – lex originis (закон места происхождения культурной ценности)
Резолюция Института международного права о международной продаже культурных ценностей с точки зрения защиты культурного наследия (1991) предпочтение при определении применимого права должно отдаваться праву страны, с которой культурная ценность связана наиболее тесным образом, а
именно, праву страны места происхождения ценности. Lex originis применяется к объектам, которые классифицированы в качестве ценностей, входящих в состав
культурного наследия какого-либо государства. Государство страны происхождения может требовать возвращения незаконно вывезенных из этой страны или
украденных ценностей, если их утрата может причинить значительный ущерб культурному наследию. Добросовестное приобретение не признается, однако
предусматривается возмещение добросовестному приобретателю, если он докажет, что действовал добросовестно (ст. 1, 4).
Если вещь, которую государство считает включенной в его культурное наследие, покинула территорию этого государства путем, который считается незаконным,
то требование о возврате регулируется правом этого государства или по выбору последнего — правом государства, на территории которого вещь находится во
время виндикации. Если право государства, которое считает вещь частью своего культурного наследия, не предоставляет защиты добросовестному
приобретателю, последний может испросить защиту, которая ему предоставляется по праву государства, на территории которого вещь находится во время
виндикации» (ст. 90 Кодекса МЧП Бельгии).
1) Если вещь, которую государство считает частью своего культурного наследия, покидает территорию этого государства, и согласно праву этого государства
такое отчуждение считается незаконным, то при предъявлении этим государством права собственности на эту вещь применимым правом должно быть, по
усмотрению этого государства, его собственное право или право другого государства, в котором находится вещь в момент рассмотрения спора. (2) Если право
государства, которое считает незаконно покинутую вещь частью своего культурного наследия, не защищает добросовестного владельца, то добросовестный
владелец может потребовать защиты в соответствии с законодательством государства, в котором рассматривается спор о праве собственности этой вещи (ст. 46

29. Вещный статут (российское законодательство)

ВЕЩНЫЙ СТАТУТ (РОССИЙСКОЕ
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО)
Статья 1205. Право, подлежащее применению к вещным правам
Право собственности и иные вещные права на недвижимое и движимое имущество определяются по праву
страны, где это имущество находится.
Статья 1205.1. Сфера действия права, подлежащего применению к вещным правам
Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, правом, подлежащим применению к вещным правам,
определяются, в частности: ...
• Статья 1206. Право, подлежащее применению к возникновению и прекращению вещных прав
1. Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество определяются по
праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство,
послужившие основанием для возникновения либо прекращения права собственности и иных вещных прав,
если иное не предусмотрено законом.
2. Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав по сделке, заключаемой в
отношении находящегося в пути движимого имущества, определяются по праву страны, из которой это
имущество отправлено, если иное не предусмотрено законом.
3. Стороны могут договориться о применении к возникновению и прекращению права собственности и иных
вещных прав на движимое имущество права, подлежащего применению к их сделке, без ущерба для прав
третьих лиц.
4. Возникновение права собственности и иных вещных прав на имущество в силу приобретательной давности
определяется по праву страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательной

30. недвижимость и условная недвижимость как особая категория вещей

НЕДВИЖИМОСТЬ И УСЛОВНАЯ НЕДВИЖИМОСТЬ КАК
ОСОБАЯ КАТЕГОРИЯ ВЕЩЕЙ
• Статья 130 ГК РФ. Недвижимые и движимые вещи
1. … К недвижимым вещам относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и
морские суда, суда внутреннего плавания. Законом к недвижимым вещам может быть отнесено
и иное имущество.
• Статья 1207 ГК РФ. Право, подлежащее применению к вещным правам на суда и
космические объекты
Право собственности и иные вещные права на воздушные суда, морские суда, суда внутреннего
плавания, космические объекты, подлежащие государственной регистрации, определяются по праву
страны, где эти суда и объекты зарегистрированы.
• Статья 1213 ГК РФ. Право, подлежащее применению к договору в отношении недвижимого
имущества
1. При отсутствии соглашения сторон о праве, подлежащем применению к договору в отношении
недвижимого имущества, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.
Правом страны, с которой такой договор наиболее тесно связан, считается, если иное явно не
вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право
страны, где находится недвижимое имущество.

31. lex loci actus

LEX LOCI ACTUS
• lex loci actus – родовая привязка формального и обязательственного
статутов = закон места совершения акта (часть понятия иностранный
элемент – юридический акт)
• Общий принцип права – место управляет актом (loci regit actum)
• Специальные:
lex formam actus
lex loci conclusionis (lex loci contractus)
lex loci solutionis
lex loci delicti commissi
lex loci damni

32. Коллизионные привязки формального статута

КОЛЛИЗИОННЫЕ ПРИВЯЗКИ ФОРМАЛЬНОГО
СТАТУТА
• Частный случай закона места совершения акта – специальная
привязка «закон формы акта» (lex formam actus)
Форма актов должна соответствовать законодательству государства, в котором они были заключены
(ст. 26 ГК Ирака)
Форма официальных документов устанавливается законом страны оформления. Их подлинность
подтверждается согласно правилам, установленным в Процессуальном кодексе. Форма относится к
внешним формальностям, так же как и подтверждение подлинности оформления и надлежащего
заверения, применимого к соответствующим документам (ст. 17 ГК Эль-Сальвадора (1999))
Статья 1116. 1. Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная
за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если
соблюдены требования права Республики Беларусь. 2. Внешнеэкономическая сделка, хотя бы одним из
участников которой является юридическое лицо Республики Беларусь или гражданин Республики
Беларусь, совершается независимо от места заключения сделки в письменной форме. 3. Форма сделки
в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в
отношении недвижимого имущества, которое зарегистрировано в Республике Беларусь, – праву
Республики Беларусь. Статья 1117. Форма и срок действия доверенности определяются по праву
страны, где выдана доверенность. Однако доверенность не может быть признана недействительной
вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям права Республики
Беларусь (ГК Беларуси)

33. Гибкое коллизионное регулирование формы акта

ГИБКОЕ КОЛЛИЗИОННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
ФОРМЫ АКТА
• Право, применимое к отношению – lex causae
• Принцип favour negotii
Сделка является действительной по форме, когда она согласуется либо с правом того государства, которое является определяющим
для ее содержания, либо того государства, в котором она предпринимается, либо того государства, гражданами которого являются ее
участники (ст. 11 ГК Греции (1940))
Акты между живыми подчиняются в том, что касается формы, закону места, где они были совершены. Они могут быть равным образом
подчинены закону, который их регулирует по существу, равно как они могут быть подчинены закону места жительства сторон или их
общему закону гражданства (ст. 20 ГК Египта (1949))
• 1. Закон, который регулирует правовые акты, определяет решение о свойстве необходимого документа для действительности и
эффективности таких актов. 2. Инструментальные формы правовых актов регулируются законом того места, где они регистрируются или
предоставляются… (ст. 43 Закона о МЧП Уругвая)
Ст. 23. Форма сделки и юридических действий. Если настоящим законом не установлено иное, то сделка и юридические действия
признаются действительными по форме, если они были признаны действительными по форме согласно праву места, в котором была
заключена сделка или совершено юридическое действие либо согласно праву, которое подлежит применению к содержанию сделки или
юридического действия.
Ст. 45. Форма договора. Договор, заключенный между лицами, которые, или представители которых, находятся в одном и том же
государстве в момент заключения договора, формально действителен, если он отвечает формальным требованиям права, которому он
подчиняется на основании настоящего закона, или права государства, где он был заключен. Договор, заключенный между лицами, которые,
или представители которых, находятся в разных странах в момент заключения договора, формально действителен, если он отвечает
формальным требованиям права, которому он подчиняется на основании настоящего закона, или права любого другого государства, в
котором одна из сторон или ее представитель находятся в момент заключения договора, или праву государства, в которой одна из сторон в
этот момент имела обычное место жительства. Односторонний акт, влекущий правовые последствия, связанные с существующим или
предполагаемым договором, формально действителен, если он отвечает формальным требованиям права, которому он подчиняется на
основании настоящего закона, или права государства, где он был совершен, или права государства, где совершившее его лицо имеет
обычное место жительства в этот момент. Форма потребительских договоров подчиняется праву государства, где потребитель имеет
обычное место жительства. Договор, предметом которого являются вещные права на недвижимое имущество, или договор аренды
недвижимого имущества должны отвечать формальным требованиям права государства, где недвижимое имущество находится, если
согласно этому праву: 1. эти требования предъявляются независимо от государства, где договор заключен и независимо от права,
применимого к договору; 2. эти требования закреплены в императивных нормах (Закон о МЧП Черногории)

34. REGULATION (EC) No 593/2008 OF THE EUROPEAN PARLIAMENT AND OF THE COUNCIL of 17 June 2008 on the law applicable to contractual

REGULATION (EC) NO 593/2008 OF THE EUROPEAN PARLIAMENT
AND OF THE COUNCIL OF 17 JUNE 2008 ON THE LAW
APPLICABLE TO CONTRACTUAL OBLIGATIONS (ROME I)
• Статья 11. Формальная действительность
1. Договор, заключенный между лицами, которые или представители которых в момент его заключения находятся в
одной стране, является действительным по форме, если он отвечает условиям в отношении формы, предусмотренным
правом, которое регулирует его по существу согласно настоящему Регламенту, или правом страны, где он был
заключен.
2. Договор, заключенный между лицами, которые или представители которых в момент его заключения находятся в
разных странах, является действительным по форме, если он отвечает условиям в отношении формы,
предусмотренным правом, которое регулирует его по существу согласно настоящему Регламенту, или правом страны,
где в момент его заключения находится любая из сторон или ее представитель, или правом страны, где в этот момент
имела свое обычное место жительства любая из сторон.
3. Односторонний юридический акт, относящийся к заключенному или подлежащему заключению договору, является
действительным по форме, если он отвечает условиям в отношении формы, предусмотренным правом, которое
регулирует или будет регулировать договор по существу согласно настоящем Регламенту, или правом страны, где был
совершен этот акт, или правом страны, где совершившее акт лицо имело в этот момент свое обычное место
жительства.
4. Положения параграфов 1, 2 и 3 настоящей статьи не применяются к договорам, которые подпадают под действие
статьи 6. Форма этих договоров регулируется правом страны, где имеет свое обычное место жительства потребитель.
5. Несмотря на положения параграфов 1 – 4, любой договор, имеющий предметом вещное право на недвижимое
имущество или аренду недвижимого имущества, подчиняется правилам в отношении формы, предусмотренным правом
страны, где находится недвижимое имущество, если согласно этому праву: а) данные правила полежат соблюдению

35. Форма сделки (российское законодательство)

ФОРМА СДЕЛКИ (РОССИЙСКОЕ
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО)
• Статья 1209. Право, подлежащее применению к форме сделки
1. Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке. Однако сделка не
может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования
права страны места совершения сделки к форме сделки. Совершенная за границей сделка, хотя бы одной
из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право, не может быть
признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского
права к форме сделки.
Правила, предусмотренные абзацем первым настоящего пункта, применяются и к форме доверенности.
При наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 1212 настоящего Кодекса, к форме договора с
участием потребителя по его выбору применяется право страны места жительства потребителя.
2. Если право страны места учреждения юридического лица содержит особые требования в отношении
формы договора о создании юридического лица или сделки, связанной с осуществлением прав участника
юридического лица, форма таких договора или сделки подчиняется праву этой страны.
3. Если сделка либо возникновение, переход, ограничение или прекращение прав по ней подлежит
обязательной государственной регистрации в Российской Федерации, форма такой сделки подчиняется
российскому праву.
4. Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это
имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в

36. закон места совершения обязательства (lex loci conclusionis, lex loci contractus)

ЗАКОН МЕСТА СОВЕРШЕНИЯ
ОБЯЗАТЕЛЬСТВА (LEX LOCI
CONCLUSIONIS, LEX LOCI CONTRACTUS)
Обязательства, возникающие из соглашений, подчиняются законам места, где они были заключены (ст. 968
ГК Ирана)
• Договоры между отсутствующими
«теория почтового ящика» (mail box theory): место заключения сделки — это место отправления акцепта
«доктрина получения», т.е. место заключения сделки — это место получения акцепта
• Для квалификации и регулирования обязательств применяется закон страны, в которой они возникли…
§ 2. Обязательство, проистекающее из договора, считается возникшим в месте, в котором имеет место
пребывания делающая оферту сторона (ст. 9 ВЗ ГК Бразилии)
• … Если договор не связан с правовой системой определенной страны, и стороны не определили
применимое право, договор регулируется правом страны, в которой он был заключен. Если договор
был заключен посредством почтового, телеграфного или телефонного сообщения, применяется
правом с территории которой пришла оферта (ст. 17 Единого закона о МЧП Люксембурга (1954))
К договорным обязательствам применяется закон, которому стороны прямо выраженным образом
подчинились, если только он имеет какую-либо связь со сделкой, о которой идет речь; за неимением его –
закон общего гражданства сторон; в отсутствие такового – закон общего обычного места пребывания и,
наконец, - закон места совершения договора (ст. 10.5 ГК Испании)

37. lex loci contractus как защитная оговорка

LEX LOCI CONTRACTUS КАК
ЗАЩИТНАЯ ОГОВОРКА
• … Когда одна из сторон в имущественной сделке рассматривается как обладающая
дееспособностью в соответствии с законом государства, где была заключена
вышеуказанная сделка, она не может противопоставлять этому отсутствие у нее
дееспособности или свою ограниченную дееспособность, применяя свой закон
гражданства или закон государства, где она появилась на свет или где осуществляет
свою деятельность, если только другая участвующая в сделке сторона не знала или
не должна была знать об отсутствии у нее дееспособности или ее ограниченной
дееспособности во время заключения договора (ст. 40 Кодекса МЧП Туниса)
• .... 3. Иностранное юридическое лицо не может ссылаться на ограничение
полномочий его органа или представителя на совершение сделки, не известное праву
государства, в котором орган или представитель иностранного юридического лица
совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона
в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении (ст. 1272
ГК Армении)

38. закон места исполнения обязательства (lex loci solutionis)

ЗАКОН МЕСТА ИСПОЛНЕНИЯ
ОБЯЗАТЕЛЬСТВА (LEX LOCI SOLUTIONIS)
• Если соглашение отсутствует, считается, что стороны руководствуются в отношении содержания и последствий
своего обязательства законом того государства, в котором это обязательство должно исполняться (ст. 19 ВЗ ГК
Латвии (1937))
• Международные коллективные договоры регулируются договоренностями между профсоюзными организациями
и работодателем, либо, в случае их отсутствия, законом места исполнения договора (ст. 87 Кодекса МЧП
Панамы)
• (1) Право, применимое к любому договору, определяется сторонами в самом договоре. (2) Если право не
определено в соответствии с подпунктом (1) настоящей статьи, то такой договор регулируется правом страны
его исполнения, а если даже такая страна не может быть установлена, правом страны, в которой он был
заключен (ст. 709 ГК Непала (2017))
• Независимо от того, какое право применяется к агентским отношениям, условия исполнения обязательств
регулируются правом государства, в котором имеет место такое исполнение (ст. 9 Гаагской конвенции о праве,
применимом к агентским соглашениям (1978))
• (3) Если место проведения переговоров по договору и место исполнения находятся в одном штате, обычно
применяется право этого штата, если иное не предусмотрено в §§ 189 – 199 и 203 (§ 189 Второго свода законов
о конфликте законов США)
• Закон места исполнения применяется к тем способам выполнения (обязательства), которые требуют судебного
или административного вмешательства (ст. 10.10 ГК Испании)

39. lex loci contractus (российское регулирование)

LEX LOCI CONTRACTUS (РОССИЙСКОЕ
РЕГУЛИРОВАНИЕ)
• …3. В отношении договора строительного подряда и договора подряда на
выполнение проектных и изыскательских работ применяется право страны,
где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором
результаты (ст. 1211 ГК РФ)
• 2. Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по
своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него
дееспособности, если оно является дееспособным по праву места
совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что
другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии
дееспособности (ст. 1197 ГК РФ)
• … 3. Юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его
органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны,
в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за
исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке
знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении (ст. 1202
ГК РФ)

40. закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi)

ЗАКОН МЕСТА СОВЕРШЕНИЯ
ПРАВОНАРУШЕНИЯ (LEX LOCI DELICTI
COMMISSI)
• Внедоговорные обязательства подчиняются закону государства, на территории которого
производится действие, приводящее к появлению обязательства (ст. 21 ГК Египта)
• В сфере деликтных и квазиделиктных обязательств применимым является только закон места
деликта или квазиделикта (ст. 30 Ордонанса о МЧП Мадагаскара (1962))
• Внедоговорные требования о возмещении вреда определяются согласно праву того
государства, в котором были осуществлены причинившие вред действия. Если, однако, в
отношении заинтересованных лиц присутствует более прочная связь с правом одного и того
же другого государства, то определяющим является это право (ст. 52.1 Закона о МЧП
Лихтенштейна)
• (1) При определении применимого права для целей международного частного права
действует общее правило о применении права той страны, в которой происходят события,
составляющие гражданское правонарушение. (2) Когда события гражданского
правонарушения имеют место в разных юрисдикциях, общее правило применяется
следующим образом: (а) если ущерб был причинен имуществу, то применяется право той
страны, где имущество находилось, когда ему был причинен ущерб; и (б) в других случаях
применяется закон той страны, в которой было совершено наиболее значимое событие,
составляющее предмет гражданского правонарушения (cт. 7 «Общее правило» Закона Новой
Зеландии о МЧП (Выбор права в деликтных правоотношениях) (2017))

41. закон места причинения вреда (lex loci damni)

ЗАКОН МЕСТА ПРИЧИНЕНИЯ ВРЕДА (LEX LOCI DAMNI)
• (1) При определении ответственности за деяние, которое в соответствии с законом является деликтом, с участием иностранного
лица, иностранного объекта или деяния, совершенного в иностранном государстве, она определяется в соответствии с
законодательством страны, в которой было совершено такое деяние. (2) Если какое-либо деяние, упомянутое в подпункте (1)
настоящей статьи, совершается в одной стране и влечет за собой последствия в другой стране, ответственность определяется в
соответствии с законодательством той страны, в которой данные последствия имели место. (3) Если ответственность не может
быть определена в соответствии с подпунктом (2) настоящей статьи, она определяется в соответствии с законодательством
страны, в которой было совершено противоправное деяние (ст. 712 ГК Непала (2017))
• Правонарушение регулируются законом места, где имели место его последствия. Тем не менее, потерпевший может требовать
применения закона государства, в котором возникла причина, порождающая противоправное деяние (ст. 73 проекта Закона о
МЧП Боливии)
• Статья 56. 1. Правом, применимым к обязательствам из внедоговорных отношений, является закон государства, в котором
причинен ущерб, независимо от состояния, в котором событие, которое вызвало повреждение, произошло, а также независимо
от государства или государств, в которых происходят косвенные последствия, если иное не предусмотрено положениями
настоящей главы. 2. Несмотря на положения пункта 1 настоящей статьи, лицо, ответственное за ущерб, и лицо, которому
причинен ущерб, имеют общее место жительства в той же стране, в которой произошло событие, применяется закон этого
государства. 3. Когда становится ясно из всех обстоятельств дела, что дополнительный урон значительно более тесно связан со
страной, отличной от указанной в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, применяется закон этого государства. 4. Наиболее тесная
связь с другой страной может основываться, в частности, на предыдущих отношениях между сторонами, таких как договоры,
которые имеют тесную связь с деликтом.
Статья 57. 1. Стороны могут выбрать право, применимое к внедоговорной ответственности, независимо от положений настоящей
главы: а) с помощью соглашения, заключенного после события, повлекшего убытки; б) если все стороны осуществляют
коммерческую деятельность, то также по соглашению, свободно заключенному до наступления события, повлекшего за собой
причинение ущерба. 2. Выбор права должен быть выражен или обусловлен с разумной определенностью всеми обстоятельствами
дела и не должен нарушать права третьих лиц. 3. В тех случаях, когда все элементы, имеющие отношение к ситуации в момент
наступления события, повлекшего за собой причинение ущерба, находятся в государстве, ином, чем государство, право которого

42. «Каскад» Рим II

«КАСКАД» РИМ II
• Статья 4. Общее правило
1. Если иное не предусмотрено настоящим Регламентом, то правом, подлежащим применению к внедоговорному обязательству,
возникающему вследствие причинения вреда, является право страны, где наступает вред, независимо от того, в какой стране произошел
юридический факт, влекущий наступление вреда, и в какой стране или в каких странах наступают косвенные последствия данного
юридического факта.
2. Однако если лицо, которое привлекается к ответственности, и лицо, которому причинен вред, в момент наступления вреда имеют свое
обычное место жительства в одной и той же стране, то применяется право этой страны.
3. Если из всех обстоятельств дела вытекает, что причинение вреда имеет явно более тесные связи с другой страной чем та, которая
указана в параграфах 1 или 2, то применяется право этой другой страны. Явно более тесная связь с другой страной может основываться,
в частности, на отношении, ранее сложившемся между сторонами, таком как договор, тесно связанный с соответствующим причинением
вреда.
Статьи 5 – 13 отдельные виды внедоговорных обязательств
Статья 14. Свобода выбора
1. Стороны могут выбирать право, подлежащие применению к внедоговорному обязательству:
а) посредством соглашения, заключаемого ими после того, как произошел юридический факт, влекущий наступления вреда; или
b) когда все стороны занимаются коммерческой деятельностью, – также посредством соглашения, свободно заключаемого ими до того,
как произошел юридический факт, влекущий наступление вреда.
Данный выбор должен быть прямо выражен или определенно вытекать из обстоятельств дела и не наносить ущербам правам третьих
лиц.
2. В случае, если в момент, когда происходит юридический факт, влекущий наступление вреда, все элементы ситуации находились в
другой стране чем та, чье право было выбрано, то выбор сторон не должен наносить ущерба применению положений права этой другой
страны, от которых не разрешается отступать посредством соглашения.
3. В случае, если в момент, когда происходит юридический факт, влекущий наступление вреда, все элементы ситуации находились в

43. Деликтный статут – каскад (российское регулирование)

ДЕЛИКТНЫЙ СТАТУТ – КАСКАД (РОССИЙСКОЕ
РЕГУЛИРОВАНИЕ)
• Статья 1219. Право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда
1. К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или
иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда. В случае, когда в результате такого
действия или иного обстоятельства вред наступил в другой стране, может быть применено право этой страны, если причинитель
вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране. 2. Если стороны обязательства, возникающего
вследствие причинения вреда, имеют место жительства или основное место деятельности в одной и той же стране, применяется
право этой страны. Если стороны данного обязательства имеют место жительства или основное место деятельности в разных
странах, но являются гражданами или юридическими лицами одной и той же страны, применяется право этой страны. 3. Если из
совокупности обстоятельств дела вытекает, что обязательство, возникающее вследствие причинения вреда, тесно связано с
договором между потерпевшим и причинителем вреда, заключенным при осуществлении этими сторонами предпринимательской
деятельности, к данному обязательству применяется право, подлежащее применению к такому договору. 4. Правила настоящей
статьи применяются, если между сторонами обязательства, возникающего вследствие причинения вреда, не заключено
соглашение о праве, подлежащем применению к этому обязательству (статья 1223.1).
• Статья 1220. Сфера действия права, подлежащего применению к обязательствам, возникающим вследствие
причинения вреда – деликтный статут
• Статьи 1220.1, 1220, 1221, 1221.1, 1223 – отдельные виды деликтов, специальное коллизионное регулирование
• Статья 1223.1. Выбор права сторонами обязательства, возникающего вследствие причинения вреда или
вследствие неосновательного обогащения
1. Если иное не вытекает из закона, после совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших
причинение вреда или неосновательное обогащение, стороны могут выбрать по соглашению между собой право, подлежащее
применению к обязательству, возникающему вследствие причинения вреда или вследствие неосновательного обогащения.
Выбранное сторонами право применяется без ущерба для прав третьих лиц. 2. Если в момент совершения действия или
наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда или неосновательное обогащение, все касающиеся существа
отношений сторон обстоятельства связаны только с одной страной, выбор сторонами права другой страны не может
затрагивать действие императивных норм права той страны, с которой связаны все касающиеся существа отношений сторон
обстоятельства.

44. Коллизионные привязки валютного статута

КОЛЛИЗИОННЫЕ ПРИВЯЗКИ ВАЛЮТНОГО
СТАТУТА
• Закон валюты платежа и закон валюты долга (lex monetae)
• К денежной единице применяется право государства эмиссии. Влияние, оказываемое валютой на величину долга, определяется по праву, применимому к долгу. Валюта платежа определяется по праву
государства, в котором должен быть совершен платеж (ст. 147.1 Закона о МЧП Швейцарии)
• 1. Валюта, в которой осуществляются расчеты, определяется правом государства, на территории
которого должен быть произведен соответствующий платеж, за исключением случаев, когда расчетная
валюта определена соглашением сторон. 2. В иных случаях валюта регулируется правом государства, на
территории которого осуществляются ее выпуск (ст. 1.57 ГК Литвы)
• (1) Валюта платежа определяется правом государства, ее выпустившего. (2) Влияние валюты платежа
на величину долга определяется правом, применимым к долговому обязательству. (3) Право государства,
в котором должен быть осуществлен платеж, определяет валюту, которая будет использована в этих
целях, если только в отношениях, вытекающих из договора в сфере международного частного права,
стороны не договорились использовать иную валюту платежа (ст. 2.646 ГК Румынии)
• (1) Валюта платежа определяется по закону государства-эмитента. (2) Воздействие валюты на размер
долга устанавливается законом, применимым к долгу. (3) Законом государства, на территории которого
подлежит осуществлению платеж, устанавливается, в какой именно валюте осуществляется этот
платеж, за исключением случаев, когда сторонами договора установлено иное (ст. 1620 ГК Молдовы)
• Влияние изменения стоимости валюты на размер обязательства определяется на основании права,
применимого к такому обязательству (ст. 38 Закона о МЧП Польши)

45. Закон страны суда (lex fori)

ЗАКОН СТРАНЫ СУДА (LEX FORI)
• Если один из двух супругов является алжирцем на момент заключения брака, ко всем вопросам применяется только закон
Алжира, за исключением регулирования вопроса о правоспособности второго супруга (ст. 13 ГК Алжира (1975))
• Для целей настоящего Закона используемые в нем термины употребляются в следующем значении… 21. Закон
суда (lex fori) – правопорядок (материальный и процессуальный) страны суда (ст. 160 Кодекса МЧП Панамы)
Международные контракты регулируются правом, избранным сторонами в соответствии с их автономией воли. В
отсутствие выбора права судья применяет право места исполнения обязательства, а если определить такое право
не представляется возможным – право страны, с которым международный контракт наиболее тесно связан, а если
и это невозможно – право страны суда (ст. 69 Кодекса МЧП Панамы)
• Вопросы последствий брака регулируются правом гражданства супругов и, в случае разных гражданств, правом
страны, где у них есть их общее постоянное место жительства или, если такое отсутствует, законом места их
проживания или, если последнее установить невозможно, по закону страны суда (ст. 846 СК Сенегала (1972))
• (1) Принудительное исполнение иностранного решения разрешается в соответствии с условиями ,
предусмотренными в ст.1.096, а так же решение может быть исполнено в соответствии с законодательством
страны суда, который вынес данное решение (ст. 1.104 ГПК Румынии (2010))
• … 4. В случае, если полномочие предоставлено представителю для ведения дела в государственном или третейском суде,
применяется право страны, где проводится судебное или третейское разбирательство (ст. 1217.1 ГК РФ)
Ст. 424. К возникновению морского залога на судно и очередности удовлетворения требований, обеспеченных
морским залогом на судно, применяется закон государства, в суде которого рассматривается спор. Ст. 426. К
ограничению ответственности по морским требованиям применяется закон государства, в суде которого
рассматривается морское требование, подпадающее под ограничение ответственности (КТМ РФ)

46. Автономия воли сторон (lex voluntatis)

АВТОНОМИЯ ВОЛИ СТОРОН (LEX
VOLUNTATIS)
Шарль дю Мулен (1500 – 1566)
«Выдающийся французский юрист, занимающий в ряду
французских юристов XVI в. особенное место… отец новой
французской юриспруденции» (Брун М.И.)
• Принцип: в сфере обязательственного права высший закон – это воля сторон.
«К договорам должно применяться право, которое стороны сами хотели бы применить.
Если из договора это право обнаруживается недостаточно явно, необходимо обращать
внимание на обстоятельства, при которых воля сторон была выражена. Важно выяснить
то право, которое было в мыслях контрагентов; то право, которое они подразумевали, хотя
определенно и не назвали; о котором они хотя и не высказались, но которое, по всей вероятности,
имели в виду. Все вопросы, зависящие от воли сторон, должны исследоваться посредством
свободного анализа».

47. Автономия воли (национальный подход)

АВТОНОМИЯ ВОЛИ (НАЦИОНАЛЬНЫЙ
ПОДХОД)
• Когда супруги указывают право, применимое к их режиму имущественных отношений в силу Конвенции о праве,
применимом к режимам имущественных отношений, совершенной в Гааге 14 марта 1978 г., применяются
положения статей 1397-3 и 1397-4 (ст. 1397-2 ФГК, Закон № 97-987)
Для толкования договора и установления косвенных или прямых пороков, которые из него вытекают,
применяются законы места заключения договора; однако если стороны имеют одинаковое гражданство,
применяются законы их страны (ст. 27 ГК Коста-Рики (1885 ред. 2015))
Для квалификации и регулирования обязательств применяется закон страны, в которой они возникли… (ст. 9
ВЗ ГК Бразилии (1942))
• В обязательственных правах и обязанностях, вытекающих из договоров… необходимо установить, имеется ли
соглашение контрагентов о том, какими законами должны определяться их взаимоотношения… В случае, если
соглашения не было, следует предположить, что контрагенты подчинили свое обязательство… закону того
государства, в котором обязательство подлежит исполнению. Если место исполнения… не может быть
определено, применяется закон места заключения… (ст. 19 ВЗ ГК Латвии (1937))
• Вопрос о том, какой закон является применимым в отношении существенных условий или последствий
договора, определяется намерением сторон в нем. Если такое намерение, прямо выраженное или
подразумеваемое, не может быть установлено, применимым законом является закон, общий для сторон… или,
если они не имеют одного и того же гражданства, закон места, где договор был совершен (ст. 13 Закона о МЧП
Таиланда (1938))
• Договорные обязательства регулируются правом места жительства, если оно является общим для
договаривающихся сторон, и, при отсутствии … правом места заключения контракта. Все это применяется, если
стороны не договорятся об ином, или из обстоятельств дела не вытекает, что необходимо применить другой закон

48. Автономия воли (национальный подход)

АВТОНОМИЯ ВОЛИ (НАЦИОНАЛЬНЫЙ ПОДХОД)
• Раздел 1. Общие положения. Статья 4. 1. В случаях, предусмотренных законом, возможен выбор применимого права. 2.
Выбор права должен быть явным или определенно следовать из обстоятельств дела, за исключением случаев, когда иное
предусмотрено нормами, санкционирующими возможность выбора права (Закон о МЧП Польши)
(1) Обязательства, проистекающие из правовой сделки, как и ее собственное существо, регулируются законом, который
соответствующие стороны указали или имели в виду. (2) Указание или ссылка сторон может, тем не менее, распространяться
только на закон, применимость которого соответствует какому-то серьезному интересу заявителей или который находится в
связи с каким-либо из элементов правовой сделки, заслуживающих внимания в сфере международного частного права (ст. 41
ГК Португалии (1966 ред. 2019)
1. Обязательства, проистекающие из правовой сделки, как и ее собственное существо, регулируются законом, который
соответствующие стороны указали или имели в виду. 2. Указание или ссылка сторон может, тем не менее, распространяться
только на закон, применимость которого соответствует какому-то действительному интересу заявителей или который связан с
каким-либо из элементов правовой сделки, заслуживающих внимания в сфере международного частного права (ст. 40 ГК
Восточного Тимора (2011), ст. 41 ГК Кабо-Верде (1997))
Применение иностранного права исключено, если при учете всех обстоятельств судебного дела подлежащее применению
право не обнаруживает никакой связи с судебным делом или частью судебного дела и наиболее тесная связь
обнаруживается с правом другого государства (ст. 1.11 ГК Литвы)
• Автономия воли сторон ограничивается исключительно требованиями публичного порядка и недопустимостью обхода закона
(ст. 72 Кодекса МЧП Панамы)
Форма, внутренняя сущность и юридическая сила договора регулируется законом, свободно избранным сторонами. Этот выбор
можно сделать даже во время процесса рассмотрения спора. Стороны могут выбрать право, применимое ко всем или части
договора, а также различных его аспектов, которые регулируются различными законами. Выбор может быть сделан в пользу
права третьего государства, не связанного с этим делом. Выбор должен быть явно выраженным или быть четко
продемонстрирован в соответствии с условиями договора или обстоятельствами дела… (ст. 62 проекта Закона о МЧП Боливии)

49. ГТК Аргентины (2014)

ГТК АРГЕНТИНЫ (2014)
• СТАТЬЯ 2651 – Автономия воли. Применимые правила.
Договоры подчиняются праву, избранному сторонами в отношении действительности их содержания, их природы, следствий из
таких договоров, прав и обязанностей. Выбор должен быть явно выражен или определенно следовать из условий договора или
обстоятельств дела. Такой выбор может относиться ко всему договору или его частям.
Пользование данным правом является предметом следующих правил:
а) в любой момент времени стороны могут признать, что договор между ними подчиняется праву, отличному от права, уже
указанному в качестве регулирующего такой договор, как то посредством выбора, сделанного ранее или путем применения
других положений данного Кодекса. Однако такое изменение не должно влиять на действительность изначально заключенного
договора или права третьих лиц.
б) при наличии указания на выбор в пользу национального права, право данного государства, за исключением его коллизионных
норм, должно пониматься в качестве применимого, если не указано обратного;
в) сторонами может быть установлено, по взаимному согласию, материальное содержание договоров между ними, вплоть до
установления договорных положений, которые выражают отказ от норм принудительного характера выбранного правопорядка;
д) повсеместно принятые торговые обыкновения и практика, обычаи и принципы международного торгового права могут быть
применимы, если стороны включили их в договор;
е) принципы в отношении публичного порядка и нормы аргентинского права, имеющие императивный международный характер,
применимы к правоотношению, вне зависимости от того, каким правом регулируется договор; также к договору применимы, в
первую очередь, императивные нормы международного права тех государств, с которыми наличествуют экономические связи,
проистекающие из дела;
ж) договоры, заключенные в Республике, при нарушении императивных норм международного права иностранного государства,
обязательных к применению в отношении дела, не имеют никакой силы;
з) выбор в отношении конкретного государственного суда не означает выбор национального права такой страны;
Данная статья не применима в отношении потребительских договоров.

50. Автономия воли (право ЕС)

АВТОНОМИЯ ВОЛИ (ПРАВО ЕС)
• Рим I – Статья 3. Свобода выбора
1. Договор регулируется правом, выбранным сторонами. Выбор должен быть прямо выражен или определенно
вытекать из положений договора либо из обстоятельств дела. Посредством данного выбора стороны могут
указать подлежащее применению право для своего договора в целом или только для отдельной его части
2. Стороны в любое время могут прийти к соглашению о том, что договор будет регулироваться иным правом
чем то, которое регулировало его ранее согласно предшествующему выбору, сделанному в соответствии с
настоящей статьей, или согласно другим положениям настоящего Регламента. Любое изменение в
определении подлежащего применению права, которое происходит после заключения договора, не
затрагивает формальную действительность договора в значении статьи 11 и не наносит ущерба правам
третьих лиц.
3. В случае, если на момент данного выбора все остальные элементы ситуации находились в другой стране
чем та, чье право выбрано, то выбор сторон не должен наносить ущерба применению положений права этой
другой страны, от которых не разрешается отступать посредством соглашения.
4. В случае, если на момент данного выбора все остальные элементы ситуации находились в одном или
нескольких государствах-членах ЕС, то выбор сторонами иного подлежащего применению права, чем право
государства-члена ЕС, не должен наносить ущерба применению положений права Сообщества (когда уместно,
трансформированных в законодательство государства-члена суда), от которых не разрешается отступать

51. Автономия воли (право ЕС)

АВТОНОМИЯ ВОЛИ (ПРАВО ЕС)
• 1. Стороны могут выбирать право, подлежащие применению к внедоговорному обязательству: а)
посредством соглашения, заключаемого ими после того, как произошел юридический факт, влекущий
наступления вреда; или b) когда все стороны занимаются коммерческой деятельностью, – также
посредством соглашения, свободно заключаемого ими до того, как произошел юридический факт,
влекущий наступление вреда… (ст. 14 Рим II)
• 1. Супруги могут договориться о выборе применимого права по отношению к расторжению брака и
судебного разлучения супругов при условии, что оно является одним из следующих: (a) правом
государства, где супруги постоянно проживают на момент заключения соглашения; или (b) правом
государства, в котором супруги имели последнее место постоянного проживания, и один из них до сих пор
проживает там в момент заключения соглашения; или (c) правом государства гражданства каждого из
супругов на момент заключения соглашения; или (d) правом страны суда… (ст. 5 Рим III)
• Лицо может выбрать в качестве права, регулирующего вопросы его наследования в целом, право того
государства, гражданство которого оно имеет на момент совершения выбора или на момент смерти. Лицо,
имеющее более одного гражданства, может выбрать право любого из государств, гражданство которых
оно имеет на момент совершения выбора или на момент смерти… (ст. 22 Рим IV)
• 1. Супруги или будущие супруги могут договориться о назначении или изменении права, применимого к
их режиму имущества супругов, при условии, что это право: (a) право государства, где супруги или
будущие супруги, или один из них постоянно проживают на момент заключения соглашения; или (b) право
государства, гражданином которого является супруг или будущий супруг на момент заключения
соглашения… (ст. 22 Регламента 2016 г.)

52. Гаагские принципы выбора права, применимого к международным коммерческим контрактам (2015)

ГААГСКИЕ ПРИНЦИПЫ ВЫБОРА ПРАВА, ПРИМЕНИМОГО К
МЕЖДУНАРОДНЫМ КОММЕРЧЕСКИМ КОНТРАКТАМ (2015)
• Статья 1 – Сфера применения Принципов
1. Настоящие Принципы применяются к выбору права в международных коммерческих договорах, когда каждая из сторон
совершает действия в рамках своей коммерческой области или в рамках своей профессии. Они не применяются к
договорам с потребителями или трудовым договорам. 2. Для целей настоящих Принципов коммерческий договор
является международным, кроме как в тех случаях, когда предприятия каждой из сторон находятся в одном и том же
государстве и взаимоотношения между сторонами и всеми другими соответствующими элементами, независимо от
выбранного права, связаны только лишь с этим государством.
• Статья 2 – Свобода выбора
1. Договор регулируется правом, выбранным сторонами. 2. Стороны могут выбрать: а) право, применимое ко всему
договору или только к его части; и b) разное право для применения к разным частям договора. 3. Выбор может быть
сделан или изменен в любой момент времени. Выбор или изменение права после заключения договора не влияет на его
формальную действительность и не ущемляет права третьих сторон. 4. Не требуется наличия какой-либо взаимосвязи
между выбранным правом и сторонами или их сделкой.
• Статья 3 – Правовые нормы
Правом, выбранным сторонами, могут быть правовые нормы, в целом признаваемые на международном,
наднациональном или региональном уровне в качестве нейтрального и сбалансированного набора правил, если только
правом государства суда не предусмотрено иное.
• Статья 4 – Прямо выраженный и молчаливый выбор
Выбор права или любое изменение выбранного права должно быть прямо выраженным или ясно следовать из
положений договора или обстоятельств. Заключение сторонами соглашения о наделении того или иного суда или
третейского суда полномочиями по урегулированию споров, возникших в связи с соответствующим договором, само по
себе не является эквивалентом выбору права.

53. Автономия воли сторон в российском МЧП

АВТОНОМИЯ ВОЛИ СТОРОН В
РОССИЙСКОМ МЧП
Статья 1210. Выбор права сторонами договора
1. Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой
право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору.
2. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно
определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела.
3. Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную
силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц и действительности сделки с точки зрения
требований к ее форме, с момента заключения договора.
4. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для
отдельных его частей.
5. Если в момент выбора сторонами договора подлежащего применению права все касающиеся существа
отношений сторон обстоятельства связаны только с одной страной, выбор сторонами права другой страны не
может затрагивать действие императивных норм права той страны, с которой связаны все касающиеся существа
отношений сторон обстоятельства.
6. Если иное не вытекает из закона или существа отношений, положения пунктов 1 - 3 и 5 настоящей статьи
соответственно применяются к выбору по соглашению сторон права, подлежащего применению к отношениям, не
основанным на договоре, когда такой выбор допускается законом.

54. Автономия воли сторон в российском МЧП

АВТОНОМИЯ ВОЛИ СТОРОН В РОССИЙСКОМ
МЧП
• Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 N 24 "О применении норм международного частного права судами
Российской Федерации»
• Отсутствие пространственных ограничений
• П. 31. Стороны договора, осложненного иностранным элементом, в соглашении о применимом праве могут выбрать право страны,
которая не имеет связей с договором или его сторонами (выбор нейтрального права) (пункт 1 статьи 1210 ГК РФ).
Стороны также вправе выбрать документы, содержащие правила, рекомендованные участникам оборота международными организациями
или объединениями государств (например, Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА, Европейские принципы
договорного права, Модельные правила европейского частного права). Такие правила применяются только при наличии прямо выраженного
соглашения сторон. Вопросы, которые не могут быть решены в соответствии с такими выбранными сторонами документами, а также общими
принципами, на которых они основаны, подлежат разрешению в соответствии с внутригосударственным правом, определенным в
соответствии с соглашением сторон или коллизионными нормами (п. 32)
• Подразумеваемая воля сторон
• П. 27. Устанавливая наличие воли сторон, направленной на выбор применимого права, суд вправе констатировать существование
подразумеваемого соглашения о применимом праве, в частности, в случае, если стороны в тексте договора ссылались на отдельные
гражданско-правовые нормы определенной страны либо если стороны при обосновании своих требований и возражений (например, в
исковом заявлении и отзыве на него) ссылаются на одно и то же применимое право. Кроме того, суд вправе прийти к выводу о наличии
подразумеваемого соглашения о применимом праве при наличии тесной связи между двумя договорами с участием одних и тех же лиц,
когда один из этих договоров содержит оговорку о применимом праве, а другой заключенный позднее договор такой оговорки не содержит.
• Отказ от презумпции «кто выбрал суд, тот выбрал право»
• П. 27. Однако выбор сторонами компетентного суда или места проведения международного коммерческого арбитража сам по себе не
означает выбора в качестве применимого к спорным правоотношениям материального права того же государства. Отсутствие
волеизъявления сторон в отношении применимого права означает, что его определяет компетентный суд или арбитраж на основании
применимых коллизионных норм.

55. Автономия воли во внутрихохяйственных сделках

АВТОНОМИЯ ВОЛИ ВО ВНУТРИХОХЯЙСТВЕННЫХ
СДЕЛКАХ
• Выбор права не осуществляется, если отсутствует иностранный элемент в правоотношениях (ст. 5.6 Закона о МЧП Украины)
• Статья 44. Контракт является международным, если стороны имеют постоянное место жительства или учреждения в разных
государствах, или у договора есть соответствующие объективные связи с более чем одним государством. Контракт не может
быть интернационализирован по простой воле сторон. Статья 45. 1. Стороны подчиняют международный контракт тому праву,
которое они выбирают (Закон о МЧП Уругвая)
• П. 31 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 N 24 "О применении норм международного частного
права судами Российской Федерации»
Если в момент выбора сторонами договора подлежащего применению права все касающиеся существа отношений сторон
обстоятельства связаны только с одной страной, выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие
императивных норм права той страны, с которой связаны все касающиеся существа отношений сторон обстоятельства (пункт 5
статьи 1210 ГК РФ). По смыслу данной нормы суд применяет любые императивные нормы российского законодательства вне
зависимости от их квалификации в качестве норм непосредственного применения в значении статьи 1192 ГК РФ, если в спорном
отношении полностью отсутствует имеющий значение для дела иностранный элемент (например, все стороны спорного отношения
являются российскими организациями, предмет спора находится на территории Российской Федерации, имеющие значение для
спора действия сторон, с которыми связано возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, были
совершены на территории Российской Федерации)
При оценке наличия имеющего значение для дела иностранного элемента следует учитывать не только элементы конкретного
договора, но и иные касающиеся существа отношений сторон обстоятельства. Например, пункт 5 статьи 1210 ГК РФ не подлежит
применению к договору поручительства, заключенному между двумя российскими организациями, если им обеспечивается
надлежащее исполнение подчиненного иностранному праву основного обязательства, должником по которому выступает
иностранная организация… Пункт 5 статьи 1210 ГК РФ также не подлежит применению, если имеющий значение для дела
иностранный элемент существовал в момент заключения сторонами соглашения о выборе применимого права, однако
впоследствии он был утрачен (например, договор займа был заключен между иностранным займодавцем и российским заемщиком,
а впоследствии иностранный займодавец уступил все принадлежащие ему требования российскому цессионарию)

56. Закон наиболее тесной связи (lex connectionis fermitatis)

ЗАКОН НАИБОЛЕЕ ТЕСНОЙ СВЯЗИ (LEX
CONNECTIONIS FERMITATIS)
• Джон Уэстлейк (Westlake John) (1828―1913), английский юрист
• Впервые употребил термин «наиболее тесная связь» и ввел в юридический
обиход выражение «право, свойственное договору (правоотношению) (proper law)
• «Существо обязательства... должно определяться по праву, свойственному
договору, т.е. по системе права, на которую сделана ссылка в контракте или с
которой сделка имеет наиболее тесную и реальную связь. Принимая во
внимание, что в контракте не было прямо определено право, свойственное
договору, этот вопрос выводится из всех обстоятельств сделки»
(Bonython v Commonwealth of Australia (1951))
• Процесс поиска применимого права в английском суде – три этапа (стадии):
1) определение явно выраженного намерения сторон о применимом праве;
2) при отсутствии явно выраженного выбора – изучение всех других элементов,
которые могут свидетельствовать о намерении сторон; 3) привязка
договора к системе права, с которой наличествует наиболее тесная и реальная связь
• Учет не только самого договора, но и всех значимых элементов,
прямо к договору не относящихся (по договору купли-продажи флаг
судна на котором перевозится груз, будет иметь значение для определения
применимого права в соответствии с общим правом) (Coast Lines Ltd v. Hudig &
Veder Chartering N.V. (1972))

57. Второй свод законов о конфликте законов США (1971)

ВТОРОЙ СВОД ЗАКОНОВ О КОНФЛИКТЕ
ЗАКОНОВ США (1971)
• Уильям Риз (Reese Willis Livingston Mesier) (1913—1990)
• Доктрина наиболее тесной связи – концепции «наиболее значимых контактов» (significant contacts), «группируемых
контактов» (grouping of contacts), «центра притяжения» (center of gravity)
• Суд в соответствии с конституционными ограничениями следует законному установлению своего штата в отношении
выбора права. Если такое законное установление отсутствует, то при определении применимого права учитываются
следующие факторы: а) интересы междуштатной и международной систем; b) «политики» суда; c) «политики» штатов,
имеющих интерес и интересы этих штатов в разрешении вопроса определенным образом; d) защита оправданных
ожиданий сторон; e) основные принципы, лежащие в основе конкретной области права; f) определенность,
предсказуемость и единообразие результатов; g) легкость определения и применения выбранного права (§6 Принципы
выбора применимого права)
• (1) Права и обязанности сторон по договорному вопросу определяются по праву штата, который, с учетом этого
вопроса, имеет наиболее значимую связь со сделкой и сторонами в соответствии с принципами, установленными в §
6. (2) При отсутствии эффективного выбора права сторонами (§ 187), для применения принципов § 6 должны быть
приняты во внимание контакты для определения применимого права, включая: (a) место заключения договора; (b)
место проведения переговоров по договору; (c) место исполнения; (d)местонахождение предмета договора, и (e)
домицилий, местожительство, гражданство, место инкорпорации и место осуществления деловых операций
сторонами. Эти контакты должны быть оценены в соответствии с их важностью, по отношению к конкретному
вопросу... (§ 188)
• Юнгер Ф. (Friedrich K. Juenger): «Было бы бредом полагать, что слова «наиболее тесно
связанный» "most closely connected" (в европейском словоупотреблении) имеют много больше

58. Содержание понятия «наиболее тесная связь»

СОДЕРЖАНИЕ ПОНЯТИЯ «НАИБОЛЕЕ ТЕСНАЯ
СВЯЗЬ»
• Функции критерия наиболее тесной связи, выражающие различные механизмы придания гибкости коллизионному регулированию:
—
—
функция коллизионного принципа, который заложен в основе большинства конкретных коллизионных
норм;
функция генеральной или субсидиарной коллизионной привязки в рамках специальной коллизионной
нормы;
— функция общей или специальной корректирующей оговорки (escape clause), позволяющей суду отступить
от традиционных коллизионных норм в целях применения права страны, имеющей наиболее тесную связь с
отношением (Асосков А.В.)
• Подходы к раскрытию содержания:
—
—
—
коллизионный — оцениваются только территориальные контакты между правоотношением и
различными странами (континентальное право);
субъективный — выявляется гипотетическое намерение сторон относительно применения
определенного права (английское общее право);
материально-правовой (смешанный) — наряду с территориальными контактами учитываются
материальные факторы (содержание материальных норм применимого права) (право США): «...права и
обязанности сторон в спорном правоотношении регулируются правом того штата, политика, тесная связь
со сторонами спора и самим спором которого делает применение права этого штата наиболее

59. Закон наиболее тесной связи (континентальное право)

ЗАКОН НАИБОЛЕЕ ТЕСНОЙ СВЯЗИ
(КОНТИНЕНТАЛЬНОЕ ПРАВО)
• Если при заключении договор настолько тесно связан с правом страны, что может быть
определен как главным образом связанный с правовой сферой данной страны, он
регулируется правом этой страны, если стороны не подчинили этот договор в целом или в
части праву другой страны. Однако, выбор сторон не может ограничивать императивные
нормы страны, с которой договор тесно связан. Для того чтобы оценить, связан ли контракт
главным образом правовой сфере страны, необходимо принимать в расчет место, где контракт
заключен, место его исполнения, домицилий и гражданство сторон, а также иные
соответствующие обстоятельства… (Конвенция стран Бенилюкса о введении единого
закона о международном частном праве (1951); ст. 17 Закона о МЧП Люксембурга (1954)
• (1) Обстоятельства дела, соприкасающиеся с заграницей, рассматриваются в частноправовом
отношении согласно тому правопорядку, с которым [у них] присутствует наиболее прочная
связь. (2) Содержащиеся в настоящем Федеральном законе отдельные правила о применимом
правопорядке (отсылочные нормы) рассматриваются как выражение этого принципа (§ 1.
Принцип наиболее прочной связи Закона о МЧП Австрии (1978 ред. 2018))
• Если применимое право государства, в котором отсутствует единый правовой порядок, не
может быть определено способом, предусмотренным частью 1 данной статьи, применяется
право того государства, с которым имеется наиболее тесная связь (ст. 10 Закона СФРЮ о
МЧП (1982))

60. Закон наиболее тесной связи

ЗАКОН НАИБОЛЕЕ ТЕСНОЙ СВЯЗИ
• Определение иностранного элемента
Настоящий Закон определяет право, применимое к частноправовым отношениям, связанным с более чем одной страной (ст. 1 Закона о
МЧП Польши)
• Принцип МЧП
(1) Частноправовые отношения с международным элементом регламентируются правом государства, с которым они имеют самую тесную
связь. Содержащиеся в этом Кодексе положения относительно определения применимого права выражают этот принцип. (2) Если
применимое право не может быть определено на основании положений части третьей, применяется право государства, с которым это
отношение по силе других критериев имеет самую тесную связь (ст. 2. Принцип наиболее тесной связи Кодекса МЧП Болгарии (2005
ред. 2013))
• Генеральное коллизионное начало
Статья 41. Существенно более тесная связь. (1) Если с правом какого-либо государства присутствует существенно более тесная связь,
чем с правом, которое являлось бы определяющим согласно статьям 38-40 [вещи], то применяется такое право. (2) Существенно более
тесная связь может следовать, в частности, 1. из особого правового или фактического отношения между участниками по поводу
обязательственного отношения или 2. … из обычного местопребывания участников в одном и том же государстве в момент события,
имеющего правовое значение... Статья 46. Существенно более тесная связь. Если с правом какого-либо государства присутствует
существенно более тесная связь, чем с правом, которое являлось бы определяющим согласно статьям с 43-45 [деликты], то применяется
такое право (ВЗ ГГУ)
• Общее субсидиарное коллизионное начало (остаточное регулирование («коллизионная безысходность»))
… 2) Если невозможно определить право, применимое к конкретному отношению или вопросу, регулируемому настоящим Законом, и
стороны прямо не выбрали или иным способом не определили применимое право, должно применяться право, находящееся в тесной
связи с отношением или вопросом (§ 24 «Исключительное и субсидиарное установление применимого права» Закона о МЧП Чехии)
Контракты, в отношении которых применимое право не может быть определено на момент их заключения в соответствии с правилами,
содержащимися в предыдущей статье, регулируются правом места их исполнения. Если применимое право не может быть установлено и
на основании предыдущего параграфа, им считается право страны, с которой контракт имеет наиболее тесную связь (ст. 49
«Дополнительные критерии» Закона о МЧП Уругвая)

61. Концепция характерного исполнения (characteristic performance)

КОНЦЕПЦИЯ ХАРАКТЕРНОГО ИСПОЛНЕНИЯ
(CHARACTERISTIC PERFORMANCE)
• 1. В той мере, в какой право, применимое к договору, не было избрано сторонами в соответствии со ст. 3
[Римской конвенции], договор регулируется правом государства, с которым он имеет наиболее тесную
связь (...) 2. Без ущерба для применения §5 настоящей статьи презюмируется, что договор имеет
наиболее тесную связь со страной, в которой сторона, осуществляющая исполнение, являющееся
характерным для данного договора, имеет в момент заключения договора свое обычное местожительство
или находится административный центр корпоративной или единоличной организации... 5. При
невозможности определения места характерного исполнения §2 не применяется; кроме того, если из
обстоятельств дела в целом явствует, что договор имеет наиболее тесную связь с иной страной, то не
применяются правила §§2, 3 и 4 (ст. 4 «Применимое право при отсутствии выбора» Римской конвенции
ЕЭС о праве, применимом к договорным обязательствам (Рим (1980))
• При отсутствии выбора применимого права и особых обстоятельств дела, указывающих на другое право,
в качестве определяющего применяется: 1) к договору продажи движимого имущества - право места жительства или местонахождения продавца на момент принятия оферты; 2) к договору подряда и к договору
подрядного строительства - право места жительства или местонахождения подрядчика (предпринимателя) на момент принятия оферты; 3) к договору поручения - право места жительства или местонахождения поверенного на момент принятия оферты; 4) к договору о посредничестве - право места
жительства или местонахождения посредника на момент принятия оферты; … 20) к остальным
договорам - право места, где на момент получения оферты находилось место жительства или

62. Regulation (EC) No 593/2008 of The European Parliament and of the Council of 17 June 2008 on the Law Applicable To Contractual

REGULATION (EC) NO 593/2008 OF THE EUROPEAN
PARLIAMENT AND OF THE COUNCIL OF 17 JUNE 2008 ON
THE LAW APPLICABLE TO CONTRACTUAL OBLIGATIONS
(ROME I)
• Статья 4 Право, подлежащее применению при отсутствии выбора
1. При отсутствии выбора, осуществленного в соответствии со статьей 3, и без
ущерба статьям 5 – 8 право, подлежащее применению к следующим договорам,
определяется, как указано ниже: (…)
2. В случае, если договор не подпадает под действие параграфа 1, или если
элементы договора подпадают под действие нескольких пунктов «а» – «h»
параграфа 1, то договор регулируется правом той страны, где находится
обычное место жительства стороны, которая должна осуществить исполнение,
имеющее решающее значение для содержания договора.
3. В случае, если из всех обстоятельств дела вытекает, что договор имеет явно
более тесную связь с другой страной чем та, которая указана в параграфе 1 или
2, то применяется право этой другой страны.
4. В случае, если подлежащее применению право не может быть определено на
основании параграфа 1 или 2, то договор регулируется правом страны, с
которой он имеет наиболее тесную связь

63. Закон наиболее тесной связи (российское регулирование)

ЗАКОН НАИБОЛЕЕ ТЕСНОЙ СВЯЗИ
(РОССИЙСКОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ)
• Общая презумпция
Статья 1211 ГК РФ . Право, подлежащее применению к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе
права
Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем
применению праве к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место
жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее
значение для содержания договора.
• Частные презумпции (конкретизация концепции характерного исполнения)
пп. 1—18 п. 2 ст. 1211 ГК РФ (18 видов договоров), например, экспедитор — это центральная сторона в договоре
транспортной экспедиции (пп. 7)
ст. 1217 ГК РФ — в односторонних сделках центральной стороной является лицо, принимающее на себя обязательство
по односторонней сделке (диспозитивный характер — может применяться и иной правопорядок, если это явно вытекает
из закона, условий, существа сделки, совокупности фактических обстоятельств дела)
• п. 2 ст. 1217.1 ГК РФ — в договоре представительства центральная сторона – это представитель
• Оговорка об исключении
Статья 1211. Право, подлежащее применению к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права
…. 9. Если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела явно вытекает, что договор
более тесно связан с правом иной страны, чем та, которая указана в пунктах 1 - 8 настоящей статьи, подлежит
применению право страны, с которой договор более тесно связан.

64. Закон наиболее тесной связи

ЗАКОН НАИБОЛЕЕ ТЕСНОЙ СВЯЗИ
Специальные презумпции (иной критерий, нежели характерное исполнение)
• строительного подряда и подряда на выполнение проектных и изыскательских работ — право страны, где в основном
создаются предусмотренные договором результаты (п. 3 ст. 1211);
• простого товарищества — право страны, где в основном осуществляется деятельность товарищества (п. 4 ст. 1211);
• заключенных на бирже, аукционе и по конкурсу — право страны, где проводится аукцион или конкурс либо находится
биржа (п. 5 ст. 1211);
• для договора коммерческой концессии — право страны, на территории которой пользователю разрешается
использование комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав (п. 6 ст. 1211);
• для договора об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство
индивидуализации — право страны, на территории которой действует передаваемое приобретателю исключительное
право (п. 7 ст. 1211);
• для лицензионного договора — право страны, на территории которой лицензиату разрешается использование
результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (п. 8 ст. 1211);
• смешанных (содержащих элементы различных договоров) — право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в
целом, наиболее тесно связан, если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела
не вытекает, что применимое право подлежит определению для элементов договора отдельно (п. 10 ст. 1211);
• с участием потребителя — право места жительства потребителя (п. 2 ст. 1212);
• в отношении недвижимого имущества — право места нахождения недвижимости (п. 1 ст. 1213);
• о создании юридического лица и для договора, связанного с осуществлением прав участника юридического лица, —
право страны, в которой учреждено или подлежит учреждению юридическое лицо (п. 2 ст. 1214 ГК РФ).

65. Закон наиболее тесной связи

ЗАКОН НАИБОЛЕЕ ТЕСНОЙ СВЯЗИ
• Абстрактные презумпции
…2. Определение всех вопросов правосубъектности регулируется правом, применимым к
соответствующему вопросу (существование, законность и способность) (ст. 17 Закона о МЧП Уругвая)
(1) Притязания из [неосновательного] обогащения вследствие произведенного исполнения определяются
по праву, применимому к правоотношению, с которым связано исполнение (ст. 38 ВЗ ГГУ)
Статья 1216 ГК РФ. Право, подлежащее применению к уступке требования
• п. 1 – lex contractus;
• п. 2 – lex causae
Статья 1216.1 ГК РФ. Право, подлежащее применению к переходу прав кредитора к другому
лицу на основании закона
• абз. 1 – lex causae;
• абз. 2 – lex causae
Статья 1217.2 ГК РФ. Право, подлежащее применению к прекращению обязательства зачетом
• абз. 1 – lex causae;
• абз. 2 – lex contractus;
Статья 1218 ГК РФ. Право, подлежащее применению к отношениям по уплате
процентов

66. Критерии наиболее тесной связи (российское регулирование)

КРИТЕРИИ НАИБОЛЕЕ ТЕСНОЙ СВЯЗИ
(РОССИЙСКОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ)
• П. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 N 24 "О применении норм
международного частного права судами Российской Федерации»
Если с помощью международных договоров Российской Федерации и иных указанных в пункте 1
настоящего постановления источников невозможно определить подлежащее применению право, то суд
применяет право государства, с которым гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным
элементом, наиболее тесно связано (пункт 2 статьи 1186 ГК РФ). При определении наиболее тесной связи
суд на основе изучения существа возникших правоотношений сторон, а также совокупности иных
обстоятельств дела определяет преобладающую территориальную связь различных элементов
правоотношения с правом конкретного государства и, в частности, учитывает место жительства и
гражданство сторон - физических лиц; основное место деятельности и место учреждения сторон юридических лиц; место нахождения обособленного подразделения юридического лица, участвовавшего в
заключении договора; место нахождения объекта гражданских прав, по поводу которого возникло
правоотношение; место исполнения обязательств. При определении наиболее тесной связи суд также
может принимать во внимание, применение права какой страны позволит наилучшим образом реализовать
общепризнанные принципы гражданского права и построения отдельных его институтов (защита
добросовестной стороны, недопустимость извлечения преимуществ из своего недобросовестного
поведения, запрет злоупотребления правом, защита слабой стороны, предпочтительность сохранения
действительности сделки, запрет необоснованного отказа от исполнения обязательства и т.п.).
1.
Пространственный (достижение коллизионной справедливости)
2.
Содержательный (достижение материальной справедливости)

67. Самостоятельность коллизионных привязок

САМОСТОЯТЕЛЬНОСТЬ КОЛЛИЗИОННЫХ
ПРИВЯЗОК
• Самостоятельность коллизионных привязок – основное обязательство имеет свое собственное
коллизионное регулирование, а сопряженные с ним действия сторон, которые в совокупности могут
квалифицироваться как самостоятельные сделки, предполагают применение иных коллизионных правил
(связанные с основным контрактом расчеты посредством ценных бумаг, связанные с основным
контрактом банковские сделки, односторонние сделки)
Ст. 2.659. 1) Доверительное управление подчиняется праву, избранному учредителем… Ст. 2.662. Элемент
доверительного управления имуществом, который может быть изолирован, в частности, сам процесс
управления, может быть подчинен иному применимому праву (ГК Румынии)
Статья 49. Зависимые правовые сделки. Правовая сделка, чьи последствия по существу зависят от
существующего обязательства, рассматривается согласно материальным нормам того государства, чьи
материальные нормы являются определяющими для этого обязательства. Это [правило] действует в
особенности в отношении правовых сделок, которые имеют предметом обеспечение или изменение
обязательства (Закон о МЧП Лихтенштейна)
• Теория общей коллизионной привязки — фактически связанные между собой сделки с хозяйственной
точки зрения составляют единое целое, хотя юридически независимы друг от друга (смешанные
договоры и рамочные контракты)
• … 10. К договору, содержащему элементы различных договоров, применяется право страны, с которой
этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан, если из закона, условий или существа
этого договора либо совокупности обстоятельств дела не вытекает, что применимое право подлежит
определению для таких элементов этого договора отдельно (ст. 1211 ГК РФ)

68. Аспектный анализ и dépeçage

АСПЕКТНЫЙ АНАЛИЗ И DÉPEÇAGE
• Аспектный анализ — американская методология, основанная не столько на коллизионных нормах, а на
коллизионных подходах
• Аспектный анализ – во многих случаях спор состоит из нескольких аспектов и выбор применимого права
должен зависеть от аспекта правоотношения
• Если основание для предъявления иска включает более чем один аспект, в котором коллидируют различные
материальные правопорядки, то каждый аспект должен подвергнуться отдельному коллизионно-правовому
анализу
• Определение применимого права нацелено на то, чтобы каждый аспект спора регулировала бы наиболее
компетентная норма права
• Если результат аспектного анализа – применение материального права разных государств к разным аспектам
спора, то побочный продукт аспектного анализа – техника «dépeçage»
• Dépeçage (европейская техника) – «расчленение», «расщепление», «кускование» дела, т.е. применение
материального права разных стран к разным аспектам в рамках одного основания для предъявления иска
• «Термин «dépeçage» можно перефразировать на английский как «быть привередливым при выборе»…
dépeçage – неотъемлемая черта всех современных методологий выбора применимого права » (Symeonides
Symeon C.)
• Dépeçage — это применение права разных государств (а не его анализ) к разным аспектам спора в рамках
одного основания для предъявления иска
• Dépeçage – только в ситуации аспектного анализа (как его результат), но аспектный анализ далеко не всегда

69. Аспектный анализ и dépeçage

АСПЕКТНЫЙ АНАЛИЗ И DÉPEÇAGE
• Индивидуализированный аспектный анализ (техника Issue-by-Issue Analysis)
• В случае, когда применимое право не избрано сторонами … права и обязанности сторон по вопросам, связанным с заключенным между
ними договором, в свете многогранности его и его элементов, регулируются правом, наиболее подходящим для разрешения возникших
вопросов (§ 15.360 «Общее правило» Свода статутов штата Орегон)
• Техника dépeçage
11. Депессаж или расщепление статута. Механизм, посредством которого контракт или правоотношение могут регулироваться сразу
несколькими законами, которые регулируют создание и последствия данного правоотношения, основанного на автономии воли сторон или
специальном законе, легитимизирующем данный механизм (ст. 160 «Глоссарий» Кодекса МЧП Панамы)
• По выбору сторон
… 2. Стороны договора могут избрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей (ст. 1284
ГК Армении)
… 3. Выбор сторонами применимого права должен быть прямо выражен или недвусмысленно вытекать из положений контракта,
рассматриваемых в их общности. Право, выбранное сторонами, может применяться как ко всему контракту, так и к его части (ст. 45 Закона о
МЧП Уругвая)
1. Договор регулируется правом, выбранным сторонами. 2. Стороны могут выбрать: а) право, применимое ко всему договору или только к
его части; и b) разное право для применения к разным частям договора (ст. 2 Гаагских принципов)
• По выбору сторон и по инициативе суда
Статья 3. 1. Договор регулируется правом, выбранным сторонами... Посредством данного выбора стороны могут указать подлежащее
применению право для своего договора в целом или только для отдельной его части … Статья 10. 1. Существование и действительность
договора или отдельного его положения определяются правом, которое подлежало бы применению согласно настоящему Регламенту, если
бы договор или положение являлись действительными (Регламент Рим I)
• Ст. 1210. … 4. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его
частей… Ст. 1211. … 10. К договору, содержащему элементы различных договоров, применяется право страны, с которой этот договор,
рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан, если из закона, условий или существа этого договора либо совокупности обстоятельств
дела не вытекает, что применимое право подлежит определению для таких элементов этого договора отдельно (ГК РФ)

70. Адаптация (приспособление) коллизионной нормы

АДАПТАЦИЯ (ПРИСПОСОБЛЕНИЕ)
КОЛЛИЗИОННОЙ НОРМЫ
• Применение техники dépeçage – проблему адаптации коллизионных норм
• Проблема – когда суд на основании коллизионного правила lex fori должен применить законы
нескольких государств, т.е. имеет место кумуляция коллизионных норм – подчинение одного
отношения двум и более правопорядкам, предусматривающим различное коллизионное
регулирование
• Адаптация – это меры, принимаемые судьей в сфере материального права, и направленные на
гармонизацию коллидирующих правовых систем
2. Адаптация. Соотнесение категорий иностранного права с категориями права местного (ст. 160
«Глоссарий» Кодекса МЧП Панамы)
• Цель адаптации – устранение возникшей коллизии посредством создания своеобразного синтеза
применимых норм
• «Адаптацию осуществляет судья, наделенный широкой компетенцией в области применения права и
даже его создания. Он должен на основе иностранным норм, указанных собственным коллизионным
правом, создать синтетическую норму, т.е. из элементов, входящих в разные нормы, создать единую
материальную норму» (Раапе Л.)
• «Такая норма является «разовой» (ad hoc) и применяется только для решения данного конкретного
спора»
(Лунц Л.А.)
Компетентные нормы для регулирования различных аспектов данной ситуации должны применяться
гармонично, принимая во внимание цель, выполняемую каждой отраслью права. Возможные
трудности, которые могут возникнуть, будут решены с учетом справедливости в конкретном случае»
(ст. 11 Закона Уругвая о МЧП)

71. Предварительный коллизионный вопрос

ПРЕДВАРИТЕЛЬНЫЙ КОЛЛИЗИОННЫЙ ВОПРОС
• Проблема предварительного вопроса впервые – решение Кассационного суда Франции (1931). Доктрина – Г. Мельхиор (G. Melchior) и В.
Венглер (W. Wengler) (1932—34)
• Предварительный вопрос» имеет место, если суду нужно решить связанные с существом спора вспомогательные вопросы, влияющие
на разрешение основного вопроса
• «Предварительный коллизионный вопрос возникает, когда налицо взаимосвязанные отношения и от выбора права по одному из них
зависит определение прав и обязанностей по другому, т.е. основное и дополнительное отношения регулируются разными
коллизионными нормами» (Лунц Л.А.)
10. Предшествующие, предварительные и побочные вопросы. Вопросы, решение которых логически связано с основным вопросом,
исследуемым судом, в отношении которых может быть применимым право иное, чем то, которое применимо к основному вопросу (ст. 160
«Глоссарий» Кодекса МЧП Панамы)
Ситуации возникновения предварительного коллизионного вопроса:
lex causae должно быть иностранное право;
коллизионная норма иностранного права в части предварительного вопроса указывает иное право, чем коллизионная норма lex fori;
материальные последствия применения норм, указанных коллизионной нормой lex fori, отличаются от материальных последствий
применения норм, указанных коллизионной нормой lex causae
• Модели решения (взаимоисключающие)
«универсальный метод» (подход lex causae) — коллизионный вопрос о том, право какого государства должно быть применено для
ответа на предварительный вопрос, следует разрешать по закону той страны, которому подчинен основной вопрос, т.е. по lex causae
«независимый метод» (подход lex fori) — предварительный коллизионный вопрос имеет самостоятельное коллизионное регулирование,
самостоятельную коллизионную привязку
Универсальный метод способствует международной гармонии решений, независимый метод – достижению национальной гармонии
«Если все судьи будут применять lex causae, они достигнут международной, но не национальной гармонии. С другой стороны, если все
они будут применять lex fori, они достигнут национальной, но не международной гармонии» (Goessl S.L.)

72. Предварительный коллизионный вопрос

ПРЕДВАРИТЕЛЬНЫЙ КОЛЛИЗИОННЫЙ ВОПРОС
• Независимый метод
• … e) Предварительные, первичные и промежуточные вопросы, которые могут возникнуть в связи с основным вопросом,
не должны обязательно решаться согласно правопорядку основного вопроса; f) В тех случаях, когда различные аспекты
одного и того же отношения или правового статуса регулируются различными правопорядками, они применяются
гармонично для того, чтобы реализовать цели, преследуемые каждым из таких прав. Трудности, вызванные
одновременным применением таких прав, решаются с учетом требований справедливости в конкретном случае (ст. 5
проекта Закона о МЧП Мексики)
• Преамбула п. 10. Предварительные вопросы… правоспособность, действительность брака… последствия развода или
судебного разлучения супругов в отношении права собственности на имущество, права на имя, права и обязанности
родителей, алиментные обязательства или любые другие смежные вопросы должны определяться по правилам
коллизионных норм, применимых в национальном законодательстве государства-члена ЕС… Ст. 1 … 2. Настоящий
Регламент не распространяется на следующие случаи, даже если они возникают как предварительные вопросы,
вытекающие из разбирательства по делу о расторжении брака или судебного разлучения супругов: (a)
правоспособность физических лиц; (b) существование, действительность и признание брака; (c) недействительность
брака; (d) право на имя супругов; (e) имущественные отношения между супругами; (f) права и обязанности родителей;
(g) алиментные обязательства; (h) право собственности или наследование (ст. 1 Рим III)
• Преамбула (21). Настоящий Регламент не должен применяться к другим предварительным вопросам, таким как
существование, действительность или признание брака, которые остаются под действием национального права
государств-членов ЕС, в том числе их норм международного частного права… (50) В том случае, когда настоящий
Регламент ссылается на гражданство как на связующий фактор, вопрос о том, как рассматривать лицо, имеющее
множественное гражданство, является предварительным вопросом, который выходит за рамки настоящего Регламента
и должен быть оставлен на рассмотрение в соответствии с национальным законодательством, в том числе, где это

73. «Хромающие» отношения

«ХРОМАЮЩИЕ» ОТНОШЕНИЯ
• «Хромающие отношения» - это цивилистская чума
• Хромающие отношения – по праву одной страны определенные отношения являются юридически действительными (порождают
юридические связи), а по праву другой страны эти же самые отношения не имеют правовых последствий (являются юридически
ничтожными)
• Главная причина «хромающих» отношений — скрытые коллизии коллизий, т.е. одинаково сформулированные объем или привязка
коллизионной нормы в разных государствах понимаются по-разному
• Самостоятельное коллизионное регулирование основного и предварительного вопросов (независимый метод) – причина возникновения
«хромающих» отношений:
узаконение внебрачного ребенка на территории Германии гражданами Ирака (основной вопрос) регулируется немецким правом и является
законным, а признание отцовства (предварительный вопрос) регулируется иракским правом, которое запрещает признание
незаконнорожденных детей. Устранение «хромающих» отношений – путем адаптации (отказа от принципа самостоятельности коллизионных привязок либо путем создания судом новой материально-правовой нормы)
• Применение различных коллизионных начал – конечное разрешение дела часто зависит от того, в какой стране будет предъявлен иск по
данному правоотношению
• «Если стороны желают получить совет по поводу своей правовой позиции, их адвокат не в состоянии дать недвусмысленный ответ, а
часто обязан сказать: “Мой ответ зависит оттого, будет ли иск предъявлен в суде страны X или страны Y. Согласно коллизионным
нормам страны X применяются, скажем, внутренние законы Швейцарии, по которым спорная претензия является обоснованной;
согласно же коллизионным нормам, действующим в стране Y, решающим является французский внутренний закон, по которому эта
претензия не основательна”. Если стороны только желают знать, «кто из них прав», то самый эрудированный и способный адвокат
должен сообщить: “На Ваш вопрос невозможно дать ответа, хотя нет ни малейшего сомнения относительно закона”» (М. Вольф (1945))
• Главный способ преодоления – унификация права (материальная и коллизионная)
• (6) Нормальное функционирование внутреннего рынка требует того, чтобы в интересах увеличения предсказуемости исхода судебных
разбирательств, повышения определенности в отношении права, подлежащего применению, и содействия свободному передвижению
судебных решений коллизионные нормы, действующие в государствах-членах, указывали одно и то же национальное право независимо

74. Проблемы МЧП

ПРОБЛЕМЫ МЧП
Противоречие между стремлением к правовой определенности и потребностью гибкого регулирования. Правовая определенность
– использование заранее известных коллизионных норм с жесткой привязкой. Современные кодификации: гибкое регулирование —
критерий наиболее тесной связи, нормы с презумпциями, кумулятивное применение различных правопорядков
Противоречие между определенно сформулированными коллизионными правилами и «коллизионными подходами»
(методологиями, отрицающими необходимость специальных правил и предлагающими общие формулы определения применимого права,
которые применяются ad hoc в зависимости от конкретных обстоятельств)
Противоречие между стремлением применять указываемое коллизионной нормой материальное право, не учитывая его содержания
(коллизионная справедливость, нелицеприятность коллизионных норм), и стремлением учитывать содержание, цели и смысл
иностранного закона для решения вопроса о его применении (материальная справедливость, контент-ориентированный подход)
Проблема установления содержания иностранного права. Суд в силу коллизионной нормы должен применить иностранное право, однако
на практике национальный суд практически не способен знать иностранное право и применять его так же правильно, как и свое
собственное.
Противоречие между стремлением к правовому единообразию на международном уровне и желанием законодателя защитить
национальные подходы
Право конкретного государства применяется к отношениям, которые имеют место вне территории этого государства (врожденное
внутреннее противоречие МЧП)
Коллизионная норма отсылает к материальной норме национального права, созданной для регулирования внутренних отношений,
которые не связаны с иностранным правопорядком
• Сфера личных неимущественных прав: новые вопросы – конструирование коллизионных привязок для 1) «предварительных
распоряжений» («завещание о жизни» (документ, с помощью которого лицо обеспечивает принятие решений в области здравоохранения
на случай, если в будущем оно утратит возможность принимать такие решения) и «долговременная доверенность на здравоохранение»
(документ, в котором устанавливается агент для принятия решений в области здравоохранения, если пациент временно или постоянно не
в состоянии их принимать)); 2) проблематики эвтаназии; 3) Corona Virus and Applicable Law (MATTHIAS LEHMANN, 16 MARCH 2020)
(European Association of Private International Law)

75. Решение проблем

РЕШЕНИЕ ПРОБЛЕМ
Активизировать процесс унификации коллизионных и материально-правовых норм
Разработать и принять универсальную конвенцию, содержащую коллизионные нормы, созданные на основе
«основных принципов МЧП», и общие (международные) коллизионные нормы, получившие распространение в
практике международных судов и коммерческих арбитражей. Центральное положение такой конвенции —
правоотношения, возникшие и признаваемые законными в одном государстве, должны признаваться законными
и в другом государстве
В государствах создать особую категорию национальных судов — «судов международного частного права»,
состоящих из специально подготовленных высококвалифицированных судей. В случае необходимости
применения норм иностранного права данные суды смогут непосредственно обращаться за помощью в
аналогичные суды других стран
Создать Международный суд МЧП по типу Международного суда ООН, в компетенцию которого входило бы
решение наиболее сложных коллизионных вопросов, возникающих в практике национальных судов.
(Жильцов А.Н, Муранов А.И. , Мережко А.А.)