Акционерное соглашение и договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью

1.

Акционерное соглашение и договор об
осуществлении прав участников общества с
ограниченной ответственностью.
Корпоративный договор
Лектор: Карнаков Ярослав Валерьевич
Дата: 21 декабря 2015 года
Место: Санкт-Петербург

2. Терминология

Можно ли рассматривать устав хозяйственного общества как sui
generis («своего рода») договор
Акционерное соглашение (ст. 32.1 Закона об АО)
Договор об осуществлении прав участников общества с
ограниченной ответственностью (п. 3 ст. 8 Закона об ООО)
Иное соглашение, предметом которого является осуществление
прав, удостоверенных акциями (долями) (пп. 25 и 36 п. 14 ст. 30
Закона о РЦБ)
Корпоративный договор (пункт 1 статьи 67.2 ГК РФ – «Участники
хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить
между собой договор об осуществлении своих корпоративных
(членских) прав (корпоративный договор), в соответствии с которым они
обязуются осуществлять эти права определенным образом или
воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе
голосовать определенным образом на общем собрании участников
общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению
обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале
(акции) по определенной цене или при наступлении определенных
обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до
наступления определенных обстоятельств»)

3. Источники регулирования корпоративных отношений

Устав
«в основе устава ООО лежит соглашение учредителей, которое по своей правовой
природе носит гражданско-правовой характер» (Постановление Президиума ВАС РФ от
13.12.2011 № 10590/11)
Учредительный
договор
для
обществ
с
ответственностью, созданных до 01.07.2009 года
ограниченной
…учредительные договоры обществ с 01.07.2009 утрачивают силу учредительных документов.
Исходя из положений статьи 89 ГК РФ и статьи 12 Закона об обществах с ограниченной
ответственностью (в редакции Закона N 312-ФЗ) единственным учредительным документом
общества с 01.07.2009 является устав. Вместе с тем предусмотренные учредительными
договорами права и обязанности сохраняют силу только для сторон этих договоров и
применяются в части, не противоречащей новому законодательству … После 01.07.2009
стороны заключенного до этой даты учредительного договора вправе изменить его или
расторгнуть по общим правилам главы 29 ГК РФ, при этом соответствующие соглашение и (или)
изменения не подлежат государственной регистрации в Реестре.
(Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 марта 2010 года № 135 «О
некоторых вопросах, связанных с применением статьи 5 Федерального закона от
30.12.2008 № 312-ФЗ «о внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса
Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»)
Корпоративный договор
Правила о корпоративном договоре применяются к:
Соглашению о создании хозяйственного общества
Договору между участниками хозяйственного общества и третьими
лицами, по условиями которого участники хозяйственного общества
обязуются осуществлять принадлежащие им корпоративные права
особым образом

4. Этапы включения норм об акционерных соглашениях в российское законодательство

Закон № 312-ФЗ от 30.12.2008 года
В нормы Закона об ООО включено положение о договоре об
осуществлении
прав
участников
общества
с
ограниченной
ответственностью (пункт 3 статьи 8 Закона об ООО)
Учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества,
по которому они обязуются …. продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и
(или) при наступлении определенных условий либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до
наступления определенных условий, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с
управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества…
Закон № 115-ФЗ от 03.06.2009 года
В норму Закона об АО включена статья 32.1 «Акционерное соглашение»
Закон № 205-ФЗ от 19.07.2009 года
Внесены изменения в пункт 3 статьи 8 Закона об ООО: в пункте 3 статьи
8 слово «условий» заменить словом «обстоятельств»

5. Субъекты соглашения

П. 3 ст. 8 Закона об ООО - учредители (участники) общества вправе
заключить договор об осуществлении прав участников общества, по
которому они обязуются осуществлять определенным образом свои
права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав...
П. 1 ст. 32.1 Закона об АО - акционерным соглашением признается
договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об
особенностях осуществления прав на акции
Договор об осуществлении прав участников ООО может заключаться и
до создания Общества, тогда как акционерное соглашение может
заключаться только после создания Общества
Закон об ООО прямо говорит о том, что субъектами соглашения
являются
учредители
(участники)
общества
с
ограниченной
ответственностью, тогда как Закон об АО определяет акционерное
соглашение как «договор о осуществлении прав, удостоверенных
акциями, и (или) об обособенностях осуществления прав на акции».
Закон об АО (i) прямо не называет субъектов акционерного соглашения,
и (ii) предусматривает, что предметом акционерного соглашения могут
быть как права из бумаги, так и права на бумагу.
Предметом соглашения участников ООО могут быть только права
участников ООО.

6. Субъекты соглашения (проблемы определения субъектного состава)

Могут ли субъектами акционерного соглашения быть:
Само хозяйственное общество?
Владельцы депозитарных расписок?
Потенциальные покупатели акций (долей)?
Доверительный управляющий?
Члены Совета директоров
Банки и залогодержатели?
Номинальный держатель (п. 2 ст. 8 Закона о РЦБ)?
Депозитарий? Постановление ФКЦБ РФ от 16.10.1997 года «Об
утверждении положения о депозитарной деятельности в Российской
Федерации, установлении порядка введения его в действие и области
применения» - депозитарная деятельность включает в себя также
обязательное предоставление клиенту (депоненту) в порядке,
установленном депозитарным договором, услуг, содействующих
реализации владельцами ценных бумаг их прав по ценным бумагам,
включая право на участие в управлении акционерными обществами,
на получение дивидендов, доходов и иных платежей по ценным
бумагам (п. 2.5)

7. Причины появления соглашений

Возможность более гибкого урегулирования прав и обязанностей
участников соглашения, чем это предусмотрено законом и уставом
Возможность предусмотреть те или иные ситуации «жизненного цикла»
компании и порядок их разрешения
Возможность наделения участников соглашений правами и гарантиями,
которые бы им в отсутствии такого соглашения не принадлежали бы
Разный круг регулируемых вопросов - как законодательство, так и устав
регулируют отношения, которые складываются между акционером и
акционерным обществом, тогда как акционерные соглашения
направлены на регулирование отношений между акционерами, что,
однако, не исключает возможности включения в соглашения
обязанностей акционеров в отношении третьих лиц, в том числе и самого
акционерного общества.
(Только для некоторых иностранных юрисдикций) положения соглашения
могут иметь приоритет над положениями учредительных документов

8. Недопустимые условия соглашения

Соглашение не может содержать условия, противоречащие законодательству
или уставу. Иными словами, условия акционерного соглашения не могут
изменять положения законодательства или устава, но могут
перераспределять права между участниками акционерного соглашения,
не меняя и не подменяя собой положения законодательства и устава.
Например, п. 1 ст. 53 Закона об АО – «акционеры (акционер), являющиеся в
совокупности владельцами не менее чем 2 % голосующих акций общества,
вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров
и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет)
общества, коллегиальный исполнительный орган». Акционерное соглашение
не может предоставить владельцу менее 2 % голосующих акций общества
указанные права. НО: если участник акционерного соглашения добровольно
желает на определенное в таком соглашении время отказаться от
осуществления права вносить вопросы в повестку дня либо согласовывать их
с другим акционером, которому право внесения вопросов в повестку дня
законодательством не предоставлено, или ограничить свое право
возможностью внесения вопросов только по определенным в акционерном
соглашении положениям, а равно отказаться от осуществления права
выдвигать кандидатов в совет директоров и т.д., то мы не видим причин,
почему такой отказ, закрепленный акционерным соглашением, не должен
признаваться в качестве легитимного выражения интересов участников
акционерного соглашения.

9. Недопустимые условия соглашения

Корпоративный договор не может (i) обязывать его участников голосовать в
соответствии с указаниями органов общества, (ii) определять структуру
органов общества и их компетенцию.
ОДНАКО - Корпоративным договором может быть установлена
обязанность его сторон проголосовать на общем собрании участников
общества за включение в устав общества положений, определяющих
структуру органов общества и их компетенцию, если в соответствии с ГК РФ
и законами о хозяйственных обществах допускается изменение
структуры органов общества и их компетенции уставом общества.

10. Недопустимые условия соглашения

Изменения, введенные Законом № 99-ФЗ от 05.05.2014 года:
Абзац второй пункта 1 статьи 66 ГК РФ РФ предусматривает, что «объем
правомочий
участников
хозяйственного
общества
определяется
пропорционально их долям в уставном капитале общества. Иной объем
правомочий участников непубличного хозяйственного общества
может
быть
предусмотрен
уставом
общества,
а
также
корпоративным договором при условии внесения сведений о
наличии такого договора и о предусмотренном им объеме
правомочий участников общества в единый государственный реестр
юридических лиц».
Вышеуказанная формулировка предполагает, что объем правомочий
участников непубличного хозяйственного общества может быть изменен в
том числе и условиями корпоративного договора
Проблемы:
Возможно ли уменьшение или ограничение объема правомочий участника
непубличного хозяйственного общества условиями корпоративного
договора
Какие опции изменения объема правомочий участника хозяйственного
общества будут допустимы и востребованы (коллегиальный орган
управления, единоличный и коллегиальный исполнительные органы и
т.д.)

11. Отличие акционерного соглашения от учредительных документов

Публичность
Любой участник хозяйственного общества может ознакомиться с
текстом устава
Текст соглашения доступен, как правило, только для участников
соглашения
Требование о регистрации
Устав, а равно изменения к уставу подлежат государственной
регистрации
В законодательстве нет требований о государственной регистрации
соглашения
Множественность
Устав всегда один
Соглашений в одном обществе может быть сколь угодно много и
акционер (участник) хозяйственного общества может быть участником
двух и более соглашений
Обязательность
Устав обязателен для всех участников Общества, а акционерное
соглашение – только для его участников

12. Предмет акционерного соглашения

На
практике
акционерные
соглашения,
которые
регулируют
корпоративные отношения в связи с участием в российских
хозяйственных обществах (ООО/АО), могут заключаться как напрямую в
отношении российских хозяйственных обществ (вариант № 1), так и в
отношении иностранных холдингов, которые являются, как правило,
единственными акционерами/участниками российского хозяйственного
общества (вариант № 2)
Российская судебная практика достаточно скептически оценивает
правомерность структурирования корпоративных отношений в связи с
участием в российских хозяйственных обществах
Суд первой инстанции также правомерно указал на нарушение акционерным
соглашением пункта 4 статьи 32.1 Закона об акционерных обществах, так как стороны
распространили действие соглашения как на ЗАО "Агро", так и на его дочерние и
зависимые лица.
(Постановление ФАС Поволожского округа от 25 мая 2011 года по делу №А57-7487/2010)

13. Структурирование договорных связей

14. Корпоративный договор

Участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе
заключить между собой договор об осуществлении своих
корпоративных (членских) прав (корпоративный договор), в
соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права
определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их
осуществления, в том числе голосовать определенным образом на
общем собрании участников общества, согласованно осуществлять
иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать
доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене и (или) при
наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от
отчуждения доли (акций) до наступления определенных обстоятельств
(статья 67.2 ГК РФ)
Объем правомочий участников хозяйственного общества определяется
пропорционально их долям в уставном капитале общества. Иное может
быть предусмотрено в уставе общества, а также в корпоративном
договоре при условии внесения сведений о наличии такого
договора в единый государственный реестр юридических лиц
Корпоративный договор не может:
обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями
органов общества, по поводу акций (долей в уставном капитале)
которого заключен этот договор;
определять структуру органов общества и их компетенцию, за
исключением случаев, когда правила ГК РФ или законов о
хозяйственных обществах допускают их изменение уставом общества

15. Корпоративный договор

Обязанность уведомлять о заключении корпоративного
договора
Участники
хозяйственного
общества,
заключившие
корпоративный договор, обязаны уведомить это общество о
факте заключения корпоративного договора. В случае
неисполнения данной обязанности участники общества, не
являющиеся сторонами корпоративного договора, вправе
требовать возмещения причиненных им убытков.
Раскрытие информации о заключенном корпоративном
договоре
Информация
о
корпоративном
договоре,
заключенном
акционерами публичного акционерного общества, должна быть
раскрыта в пределах, порядке и на условиях, предусмотренных
законом.
Если иное не установлено законом, информация о содержании
корпоративного
договора,
заключенного
участниками
непубличного общества, не подлежит раскрытию и является
конфиденциальной.

16. Корпоративный договор

Оспаривание корпоративных решений
Нарушение корпоративного договора может являться основанием для признания
недействительным решения органа хозяйственного общества по иску стороны этого
договора при условии, что на момент принятия органом хозяйственного общества
соответствующего решения сторонами корпоративного договора являлись все участники
хозяйственного общества.
Законодательство до 01.09.2014 года такой возможности не предоставляло
Признание решения органа хозяйственного общества недействительным само по себе
не влечет недействительности сделок хозяйственного общества с третьими лицами,
совершенных на основании такого решения.
Сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушение этого договора,
может быть признана судом недействительной по иску участника корпоративного
договора только в случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать об
ограничениях, предусмотренных корпоративным договором.
Правила о корпоративном договоре применяются к
Соглашению о создании хозяйственного общества
Договору между участниками хозяйственного общества и третьими лицами, по условиями которого
участники хозяйственного общества обязуются осуществлять принадлежащие им корпоративные
права особым образом
Кредиторы общества и иные третьи лица могут заключить договор с участниками хозяйственного
общества, по которому последние в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц
обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться
(отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании
участников общества, осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или
отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене и (или) при наступлении
определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли (акций) до наступления
определенных обстоятельств. К такому договору соответственно применяются правила о
корпоративном договоре.

17. Новеллы зак-ва о корпоративном договоре

Стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на его
недействительность в связи с его противоречием положениям устава
хозяйственного общества (статья 67.2 ГК РФ)
Данная норма означает, что если стороны включили в корпоративный
договор положение, противоречащее уставу общества, то указанное
обстоятельство не может быть положено в основу иску о признании
недействительным корпоративного договора как сделки, а равно в
основу возражений по иску о неисполнении обязанностей по
корпоративному договору.
Как разъяснено ВС РФ, «стороны корпоративного договора не вправе
ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием
положениям устава хозяйственного общества. В этом случае сторона
корпоративного договора не утрачивает право на предъявление к
другой стороне требований, основанных на таком договоре».

18. Новеллы зак-ва о корпоративном договоре

Изменилось содержание примерных условий акционерного
соглашения
«Акционерным соглашением признается (1) договор об осуществлении
прав, удостоверенных акциями, и (или) (2) об особенностях
осуществления прав на акции.
По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять
определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права
на акции и (или) воздерживаться (отказываться) от осуществления
указанных прав.
Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его
сторон голосовать определенным образом на общем собрании
акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами,
приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или)
при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться
(отказываться) от отчуждения акций до наступления определенных
обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия,
связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и
ликвидацией общества».

19. Новеллы зак-ва о корпоративном договоре

Кредиторы общества и иные третьи лица (в том числе
залогодержатели, доверительные управляющие, покупатели акций,
лица, имеющие возможность косвенно распоряжаться акциями) могут
заключить с акционерами общества акционерное соглашение, по
которому последние обязуются осуществлять свои корпоративные
права определенным образом в целях обеспечения охраняемого
законом интереса таких третьих лиц. Вывод: снята неопределенность
по вопросу о том, могут ли третьи лица быть сторонами акционерного
соглашения
Непубличное общество может быть стороной акционерного
соглашения, которое заключается в отношении управления таким
обществом. По такому соглашению непубличное общество вправе как
приобретать права, так и нести обязанности в отношении его других
сторон. Вывод: буквальное толкование текущих формулировок пункта
1 статьи 32.1 Закона об АО и пункта 3 статьи 8 Закона об ООО не
позволяет сделать вывод о том, что само общество может быть
стороной акционерного соглашения / договора об осуществлении прав
участников ООО

20. Новеллы зак-ва о корпоративном договоре

Пункт 3 статьи 8 Закона об ООО - учредители (участники) общества
вправе заключить договор об осуществлении прав участников
общества, по которому они обязуются осуществлять определенным
образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления
указанных прав...
Пункта 1 ст. 32.1 Закона об АО - акционерным соглашением признается
договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об
особенностях осуществления прав на акции
Приобретеннные акционерным обществом / обществом с ограниченной
ответственностью собственные акции / доли участия в уставном
капитале общества с ограниченной ответственностью не позволяют
рассматривать акционерное общество / общество с ограниченной
ответственностью стороной акционерного соглашения / договора об
осуществлении прав участников ООО
Публичное общество может быть стороной акционерного
соглашения, которое заключается в отношении управления таким
обществом. По такому соглашению публичное общество может
приобретать только права. Акционерное соглашение, по которому
публичное общество принимает на себя обязательства, является
ничтожным в соответствующей части.

21. Новеллы зак-ва о корпоративном договоре

Акционеры общества, заключившие акционерное соглашение, обязаны
уведомить общество о факте его заключения не позднее 15 дней со
дня его заключения.
По соглашению сторон акционерного соглашения уведомление
обществу может быть направлено одной из его сторон. В случае
неисполнения данной обязанности акционеры общества, не
являющиеся сторонами акционерного соглашения, вправе требовать
возмещения причиненных им убытков.
Акционерным соглашением могут предусматриваться способы
обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из акционерного
соглашения, и меры гражданско-правовой ответственности за
неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств.
Права сторон акционерного соглашения, основанные на этом
соглашении, в том числе права требовать возмещения причиненных
нарушением соглашения убытков, взыскания неустойки (штрафа,
пеней), выплаты компенсации (твердой денежной суммы или
суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в
акционерном соглашении) или применения иных мер ответственности
в связи с нарушением акционерного соглашения, подлежат судебной
защите.

22. Новеллы зак-ва о корпоративном договоре

Применительно к ООО предусматривается отмена пункта 3 статьи 8 Закона
об ООО и включение в текст Закона об ООО новой статьи 8.1
«Корпоративный договор»
Предметом корпоративного договора в ООО может быть обязанность его
сторон осуществлять согласованно иные действия, связанные с
управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и
ликвидацией общества. По данному вопросу наблюдается полная
унификация с корпоративным договором АО, но также остается вопрос о
соотношении корпоративного договора и договора о создании ООО
Кредиторы общества и иные третьи лица (в том числе залогодержатели,
доверительные управляющие, покупатели долей) могут заключить с
участниками общества корпоративный договор, по которому последние
обязуются осуществлять свои права в целях обеспечения охраняемого
законом интереса таких третьих лиц.
Общество может быть стороной корпоративного договора, в отношении
управления которым оно заключается. По такому соглашению общество
вправе приобретать права и нести обязанности в отношении его других
сторон. Сторонами корпоративного договора с участием общества могут
быть как все, так и часть его участников. Корпоративный договор с
участием общества и части его участников подлежит одобрению в
порядке, предусмотренном статьей 45 Закона об ООО.

23. Новеллы зак-ва о корпоративном договоре

Корпоративный договор, сторонами которого являются все участники
общества, может определять структуру органов общества и их
компетенцию в случаях, предусмотренных пунктами 3 и 4 статьи 66.3
ГК РФ. Такой договор может определять порядок принятия его советом
директоров (наблюдательным советом) и исполнительными органами
решений при условии того, что (i) общество является стороной такого
договора, (ii) а также в случае уведомления указанных органов о
содержании соответствующих положений такого корпоративного
договора
Договором может быть предусмотрен непропорциональный объем
правомочий участников общества, а также различный объем
правомочий в отношении различных вопросов, отнесенных к
компетенции общего собрания участников. Сведения о наличии такого
корпоративного договора и о предусмотренном им объеме
правомочий участников общества в должны быть внесены в ЕГРЮЛ.
Положения корпоративного договора о непропорциональном объеме
правомочий участников приобретают силу для третьих лиц с момента
внесения в единый государственный реестр юридических лиц
указанных сведений.

24. Новеллы зак-ва о корпоративном договоре

Пункт 3 статьи 66.3 ГК РФ предусматривает, что по решению участников (учредителей) непубличного
общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть включены следующие положения:
о передаче на рассмотрение коллегиального органа управления общества или коллегиального
исполнительного органа общества вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания
участников хозяйственного общества, за исключением вопросов:
внесения изменений в устав хозяйственного общества, утверждения устава в новой редакции;
реорганизации или ликвидации хозяйственного общества;
определения количественного состава коллегиального органа управления общества и
коллегиального исполнительного органа (если его формирование отнесено к компетенции общего
собрания участников хозяйственного общества), избрания их членов и досрочного прекращения их
полномочий;
определения количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав,
предоставляемых этими акциями;
увеличения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью непропорционально
долям его участников или за счет принятия третьего лица в состав участников такого общества;
утверждения не являющихся учредительными документами внутреннего регламента или иных
внутренних документов хозяйственного общества;
о закреплении функций коллегиального исполнительного органа общества за коллегиальным
органом управления общества полностью или в части либо об отказе от создания коллегиального
исполнительного органа, если его функции осуществляются указанным коллегиальным органом
управления;
о передаче единоличному исполнительному органу общества функций коллегиального
исполнительного органа общества;
В случаях, если положения, предусмотренные пунктом 3 статьи 66.3 ГК РФ, не относятся к числу
положений, подлежащих в соответствии с настоящим Кодексом или другими законами
обязательному включению в устав непубличного хозяйственного общества, они могут быть
предусмотрены корпоративным договором, сторонами которого являются все участники этого
общества.

25. Применимое право и порядок разрешения споров

До внесения изменений в статью 1214 ГК РФ судебная практика
исключала возможность выбора применимого права для акционерных
соглашений,
заключенных
акционерами/участниками
российских
хозяйственных обществ
Дело «Мегафона» (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от
31.03.2006 года по делу № А75-3725-Г/04-860/2005)
Суд пришел к выводу, что ... выбор участниками Соглашения в качестве
применяемого права законодательства Швеции к вопросам статуса
юридического лица противоречит публичному порядку Российской
Федерации, его праву, а положения п. 15.1 Соглашения недействительны
в силу ничтожности....в силу публичного порядка РФ и российских
императивных норм права, оговорка Соглашения о применяемом
шведском праве при оценке законности Соглашения и при разрешении
иных споров, вытекающих из него, не может рассматриваться как
законная. Изложенная в п. 15.1 Соглашения оговорка о применимом
праве при рассмотрении спора о недействительности Соглашения либо
иных споров, вытекающих из договора, носит договорной характер и
имеет силу только в отношении сторон договора, подписавших его.
Поскольку в силу императивных норм прямого действия российское
законодательство является правопорядком, имеющим наиболее тесную
связь с предметом спора, то применимым правом к вопросам
действительности Соглашения акционеров является исключительно
право Российской Федерации.

26. Применимое право и порядок разрешения споров

Статья 1214. Право, подлежащее применению к договору о создании
юридического лица и к договору, связанному с осуществлением прав
участника юридического лица (в редакции Федерального закона от
30.09.2013 года № 260-ФЗ, который вступил в силу 01.11.2013 года)
Выбор права, подлежащего применению к договору о создании
юридического лица и к договору, связанному с осуществлением прав
участника юридического лица, не может затрагивать действие
императивных
норм
права
страны
места
учреждения
юридического лица по вопросам, указанным в пункте 2 статьи 1202
настоящего Кодекса.
При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к
договору о создании юридического лица и к договору, связанному с
осуществлением прав участника юридического лица, применяется право
страны, в которой учреждено или подлежит учреждению юридическое
лицо.
Перечень вопросов, входящих в понятие «личный закон юридического
лица» не является исчерпывающим
Одним из условий выбора применимого права является наличие
иностранного элемента в сделке
«Если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент
выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально
связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой
страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с
которой договор реально связан» (пункт 5 статьи 1210 ГК РФ)

27. Залог корпоративных прав

Прежнее законодательство залог корпоративных прав не допускало
Изменения в ГК РФ, вступившие в силу 01.07.2014 года, допускают
залог корпоративных прав
Залог корпоративных прав в акционерном обществе
Залог корпоративных прав, принадлежащих акционеру в акционерном
обществе, осуществляется посредством залога принадлежащих
акционеру акций этого общества
При залоге акций удостоверенные ими корпоративные права
осуществляет залогодатель (акционер), если иное не предусмотрено
договором залога акций
Залог корпоративных прав в обществе с ограниченной
ответственностью
Залог корпоративных прав участника общества с ограниченной
ответственностью осуществляется посредством залога принадлежащей
ему доли в уставном капитале общества
Если иное не предусмотрено договором залога доли в уставном
капитале общества с ограниченной ответственностью, до момента
прекращения права залога права участника общества осуществляются
залогодержателем.
Залог иных корпоративных прав не допускается.
Применение норм о корпоративном договоре

28. Основные положения акционерного соглашения

Хозяйственная деятельность Общества
Порядок формирования, работы и компетенция органов управления
Общества
Обязанность голосовать определенным образом на общем собрании
акционеров / участников
Порядок распределения чистой прибыли Общества
Отчетность Общества
Финансирование деятельности Общества его участниками/акционерами
Интеллектуальная собственность
Ограничение конкуренции
Тупиковые ситуации и порядок их разрешения
Вопросы, связанные с «выходом» из Общества; отчуждение долей участия
Распределение имущества при ликвидации Общества
Ответственность участников за нарушение условий акционерного
соглашения
Применимое право и порядок разрешения споров
При этом условия акционерного соглашения не могут противоречить
императивным нормам российского законодательства

29. Правовая природа «обстоятельства»

«Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его
сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров,
согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать
или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при
наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения
акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять
согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с
деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества» (Закон об АО)
«Учредители (участники) общества вправе заключить договор об
осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются ...
воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления
определенных обстоятельств» (Закон об ООО)
Гражданскому законодательству известны три случайных (акцидентальных)
принадлежности сделки – срок, условие и возложение (modus)
Как термин «обстоятельство» соотносится с указанными тремя понятиями?

30. Правовая природа «обстоятельства»

Письмо Министерства экономического развития от 14 сентября 2009
года № Д06-2643
В отношении правовой природы обстоятельств, упоминаемых в пункте 1
статьи 32.1 Закона, сообщаем. Такими обстоятельствами могут быть
события и действия, с которыми стороны акционерного соглашения
связывают возникновение, изменение или прекращение соответствующих
правоотношений (статья 8 ГК РФ, статья 32.1 Закона).
В отношении того, могут ли обстоятельства зависеть от действий сторон
акционерного соглашения или третьих лиц, сообщаем, что обстоятельство,
упоминаемое в Законе, в зависимости от конкретного акционерного
соглашения может выступать условием, составляющим содержание
договора, или условием совершения договора. В этой связи к такому
обстоятельству будут предъявляться соответствующие требования
гражданского законодательства Российской Федерации: либо требования к
условию договора, сделки, в том числе исполнению устанавливаемого ими
обязательства (например, к сроку - статьи 190, 314, 425 ГК РФ, цене статья 424 ГК РФ или встречному исполнению - статья 328 ГК РФ), либо
требования к сделке, совершенной под условием (статья 157 ГК РФ).

31. Правовая природа «обстоятельства»

Так, в случае если через указание на обстоятельство стороны
акционерного соглашения определяют срок исполнения определенного ими
обязательства,
данное
обстоятельство
должно
соответствовать
требованиям статьи 190 ГК РФ, в частности, по общему правилу не может
зависеть от действий третьих лиц. Если акционерным соглашением
установлено, что исполнение обязательства одной стороной производится
после получения встречного исполнения от другой стороны соглашения применяются положения статьи 328 ГК РФ, которые прямо обуславливают
исполнение обязательства действиями другой стороны обязательства.
В отношении допустимости произвольных условий сделок, совершенных
под условием, сообщаем, что в настоящее время в судебной практике не
выработано единого подхода к толкованию статьи 157 ГК РФ, в том числе в
части того, какие обстоятельства могут быть условиями сделок. По мнению
Департамента …, буквальное толкование статьи ГК РФ допускает
возможность установления произвольных условий (просто потестативных
условий или иначе смешанных условий <*>). В частности, в пунктах 1 и 2
указанной статьи установлено, что обстоятельства должны отвечать
требованию неопределенности в отношении того, наступит оно или нет.

32. Правовая природа «обстоятельства»

При этом пункт 3 статьи 157 ГК РФ устанавливает императивный запрет
только на те действия сторон условной сделки, которыми они
недобросовестно и с корыстным умыслом способствуют или препятствуют
наступлению обстоятельства. В этой связи ГК РФ допускается
установление просто потестативных условий сделки, которыми могут быть
действия стороны сделки, обладающие характеристикой вероятности
совершения.То есть совершение сделки поставлено в зависимость от
совершения внешних действий стороной сделки.
Относительно возможности ограничения права акционера на отчуждение
акций до получения согласия других участников акционерного соглашения
сообщаем. Согласно системному толкованию статьи 425 ГК РФ и статьи
32.1 Закона представляется возможным установления акционерным
соглашением т.н. длящегося обязательства, в силу которого стороны такого
соглашения обязаны воздерживаться от отчуждения акций в отсутствие
согласия других участников соглашения.

33. Правовая природа «обстоятельства»

«По смыслу пункта 3 статьи 157 ГК РФ не запрещено заключение сделки
под отменительным или отлагательным условием, наступление которого
зависит в том числе и от поведения стороны сделки (например,
заключение договора поставки под отлагательным условием о
предоставлении банковской гарантии, обеспечивающей исполнение
обязательств покупателя по оплате товара; заключение договора аренды
вновь построенного здания под отлагательным условием о регистрации на
него права собственности арендодателя) (пункт 52 Постановления
Пленума Верховного Суда РФ года от 23.06.2015 года № 25 «О
применении судами некоторых положений раздела I части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации»)

34. Хозяйственная деятельность Общества

Цели и виды хозяйственной деятельности Общества
Порядок изменения хозяйственной деятельности Общества
Обязанности сторон акционерного соглашения обеспечить включение
необходимых положений в устав и/или внутренние документы Общества
для реализации условий акционерного соглашения (голосовать
соответствующим образом на общем собрании акционеров, давать
указания назначенным членам Совета директоров и т.д.). Например,
«обеспечить, что в течение определенного периода времени с момента
подписания соглашения будут внесены изменения в устав Общества, для
чего участники Общества обязуются инициировать проведение общего
собрания акционеров / участников, внести в повестку дня общего
собрания акционеров / участников соответствующие вопросы, голосовать
«за» принятие указанных вопросов повестки дня и т.д.»
При этом условия акционерного соглашения не могут противоречить
императивным нормам российского законодательства

35. Порядок формирования, работы и компетенция органов управления Общества

Структура и количественный состав органов управления Общества
(например, формирование Совета директоров и/или Правления
Общества). В указанной части положения акционерного соглашения
должны быть имплементированы в устав и/или внутренние документы
Общества. N.B. Планируемые изменения в Закон об АО
Порядок формирования, работы и компетенции органов управления
Общества не должен нарушать императивные нормы российского
законодательства
Суды первой и апелляционной инстанций также дали оценку соответствия содержания
акционерного соглашения диспозиции статьи 32.1 Закона об акционерных обществах,
правомерно
указав,
что
оно
направлено
на
изменение
установленного
законодательством РФ порядка и способов управления акционерным обществом ...
Соглашение направлено на принятие акционерами решений, отнесенных статьей 48
Закона об акционерных обществах к компетенции высшего органа управления
акционерным обществом - собрания акционеров, без соблюдения установленного главой
VII Закона об акционерных обществах порядка принятия таких решений и на создание не
предусмотренного уставом органа управления общества - временной администрации...
(Постановление ФАС Поволожского округа от 25 мая 2011 года по делу №А577487/2010)

36. Порядок формирования, работы и компетенция органов управления Общества

Порядок формирования Совета директоров акционерного общества
определен законом императивно (пункт 4 статьи 66 Закона об АО
предусматривает, что «выборы членов совета директоров
(наблюдательного
совета)
общества
осуществляются
кумулятивным голосованием»). Включение в устав иного варианта
избрания членов Совета директоров не представляется возможным,
равным образом как и включение в акционерное соглашение иного
варианта избрания членов Совета директоров
Это, однако, не мешает предусмотреть в акционерном соглашении, что
при избрании Совета директоров один из участников акционерного
соглашения будет голосовать по кандидатам в члены Совета директоров
в соответствии с указаниями другого участника акционерного соглашения
всеми или частью принадлежащих ему голосов
Согласно пункту 2 статьи 32 Закона об ООО «порядок образования и
деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества...
определяются уставом общества».

37. Порядок формирования, работы и компетенция органов управления Общества

Следовательно, в акционерном соглашении можно предусмотреть
порядок образования и деятельности Совета директоров (например,
предусмотреть, что один или несколько членов Совета директоров
избираются по предложению миноритариев, избираются простым
большинством голосов или кумулятивным голосованием и т.д.), однако
для реализации данных условий акционерного соглашения порядок
образования и деятельности Совета директоров общества
с
ограниченной ответственностью должен быть включен в устав Общества
Условиями акционерного соглашения также может определяться
компетенция органов управления Общества, порядок работы таких
органов (периодичность заседаний, сроки составления протоколов,
порядок созыва, порядок проведения повторных заседаний и т.д.)
При этом:
При этом условия акционерного соглашения не могут противоречить
императивным нормам российского законодательства

38. Федеральный закон от 05.05.2014 года № 99-ФЗ

Пункт 2 статьи 67.2 ГК РФ
Корпоративный договор не может обязывать его участников
голосовать в соответствии с указаниями органов общества,
определять структуру органов общества и их компетенцию
Условия корпоративного договора, противоречащие правилам
абзаца первого настоящего пункта, ничтожны
Корпоративным договором может быть
установлена
обязанность его сторон проголосовать на общем собрании
участников общества за включение в устав общества
положений, определяющих структуру органов общества и их
компетенцию, если в соответствии с настоящим Кодексом и
законами о хозяйственных обществах допускается изменение
структуры органов общества и их компетенции уставом общества

39. Порядок формирования, работы и компетенция органов управления Общества

На
практике
условиями
акционерного
соглашения
часто
предусматривается порядок деятельности дочерних и зависимых обществ
В частности, в акционерном соглашении можно предусмотреть, что по
вопросам формирования органов управления дочерних и зависимых
обществ позиция Общества должна единогласно определяться
акционерами/участниками Общества
Компетенция общего собрания акционеров ПАО ограничена
вопросами прямо предусмотренными Законом об АО (это прямо
следует из текста пункта 1 статьи 48 Закона об АО: «к компетенции
общего собрания акционеров относятся ... решение иных вопросов,
предусмотренных настоящим Федеральным законом»)
Напротив, компетенция общего собрания участников ООО и общего
собрания акционеров АО определена может определяться и уставом
(это прямо следует, в частности, из текста пункта 2 статьи 33 Закона
об ООО: «к компетенции общего собрания участников общества
относятся ... решение иных вопросов, предусмотренных настоящим
Федеральным законом или уставом общества»)

40. Порядок формирования, работы и компетенция органов управления Общества

Условиями акционерного соглашения может предусматриваться квота на
участие представителей каждого из участников акционерного соглашения
в органах управления (например, число членов Совета директоров,
которые должны избираться по указанию миноритариев и т.д.)
Условиями акционерного соглашения также может предусматриваться,
что назначение на должности тех или иных работников Общества
осуществляется органами управления Общества по единогласному
одобрению участников акционерного соглашения или что согласование
назначения тех или иных работников Общества осуществляется по
предложению и/или из кандидатов, предложенных тем или другим
участников акционерного соглашения (например, генеральный директор,
финансовый директор, главный бухгалтер, руководитель юридической
службы и т.д.)
Условиями акционерного соглашения, кроме того, может быть ограничена
компетенция единоличного исполнительного органа Общества. В таком
случае данные условия акционерного соглашения должны быть
включен в устав Общества (см. также статью 174 ГК РФ).

41. Порядок формирования, работы и компетенция органов управления Общества

Условиями акционерного соглашения могут накладываться ограничения
на количество акций / голосов для участников акционерного соглашения.
В таком случае данные условия акционерного соглашения должны
быть включен в устав Общества. Это прямо следует из статьи 11
Закона об АО, согласно которой «уставом общества могут быть
установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному
акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также
максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру».
Во многом схожие положения предусмотрены пунктом 1 статьи 32 Закона
об ООО: «уставом общества при его учреждении или путем внесения в
устав общества изменений по решению общего собрания участников
общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может
быть установлен иной порядок определения числа голосов участников
общества». Следовательно, условия акционерного соглашения ООО,
ограничивающие количество голосов, которые могут принадлежать
одному участнику ООО, должны быть имплементированы в устав
ООО. ДИСКУССИОННОСТЬ ДАННОГО ВОПРОСА

42. Порядок распределения чистой прибыли

Участники акционерного соглашения могут, в частности, предусмотреть,
отказ от распределения все или части чистой прибыли на определенный
период (до достижения Обществом определенных финансовых
показателей, который должны расчитываться по методике, согласованной
сторонами
акционерного
соглашения)
и,
следовательно,
реинвестирование чистой прибыли для развития Общества
ДИСКУССИОННОСТЬ О РЕГУЛИРОВАНИИ ДАННЫХ ОТНОШЕНИЙ
Отказ от распределения всей или части чистой прибыли на определенный
период достигается несколькими способами
Стороны могут предусмотреть в акционерном соглашении, что по
вопросам распределения чистой прибыли в течение N-го количества лет
после заключения такого соглашения (достижения Обществом
определенных финансовых показателей, который должны расчитываться
по методике, согласованной сторонами акционерного соглашения)
стороны на общем собрании акционеров или участников обязуются
голосовать «против» распределения чистой прибыли Общества и «за»
реинвестирование чистой прибыли
Стороны могут предусмотреть, что по вопросам распределения чистой
прибыли один участник акционерного соглашения на общем собрании
акционеров или участников (i) обязуется голосовать в соответствии с
указаниями другого участника соглашения, или (ii) вправе голосовать по
своему усмотрению, если только им не получено указание другого
акционера о голосовании по вопросу о распределении чистой прибыли

43. Порядок распределения чистой прибыли

Стороны акционерного соглашения могут также предусмотреть, в каком
порядке будет реинвестироваться чистая прибыль Общества: обновление
основных средств, расширение основного производства, диверсификация
номенклатуры производимой продукции
Аналогичным образом, в акционерном соглашении можно установить
минимальный и/или максимальный уровень чистой прибыли, который
будет в обязательном порядке распределяться между сторонами
соглашения
Кроме того, в акционерном соглашении может быть предусмотрено
непропорциальное распределение чистой прибыли между участниками
Согласно пункту 2 статьи 28 Закона об ООО «часть прибыли общества,
предназначенная для распределения между его участниками,
распределяется пропорционально их долям в уставном капитале
общества. Уставом общества при его учреждении или путем внесения в
устав общества изменений по решению общего собрания участников
общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может
быть установлен иной порядок распределения прибыли между
участниками общества. Изменение и исключение положений устава
общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению
общего собрания участников общества, принятому всеми участниками
общества единогласно».

44. Порядок распределения чистой прибыли

Решения о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе решения о
размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории
(типа), принимаются общим собранием акционеров (пункт 3 статьи 42
Закона
об
АО).
Следовательно,
для
акционерных
обществ
непропорциональное распределение дивидендов уставом установлено
быть не может
Теоретически возможно, что один акционер, получив дивиденды в
размере, пропорциональном количеству принадлежащих ему акций, часть
дивидендов «вернет» другому акционеру, но такие «дивиденды» будут
облагаться в порядке ином, чем установлено для дивидендов
Положения Закона об ООО о непропорциональном распределении
дивидендов наталкиваются на противоречия с нормами налогового
законодательства: «Дивидендом признается любой доход, полученный
акционером (участником) от организации при распределении прибыли,
остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по
привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику)
акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в
уставном (складочном) капитале этой организации» (пункт 1 статьи 43 НК
РФ)

45. Порядок распределения чистой прибыли

Аналогичного понимания положения пункта 1 статьи 43 НК РФ
применительно
к
распределению
чистой
прибыли
ООО
непропорционально количеству долей в уставном капитале ООО
придерживаются и Министерство финансов России:
в случае непропорционального распределения чистой прибыли общества часть
чистой
прибыли
общества,
распределенная
между
его
участниками
непропорционально их долям в уставном капитале общества, не признается для
целей налогообложения дивидендами. Следовательно, указанные выплаты в
части превышения суммы дивидендов, определенной с учетом положений пункта 1
статьи 43 НК РФ, учитываются для целей налогообложения прибыли организаций
при
определении
налоговой
базы,
к
которой
применяется
ставка,
предусмотренная пунктом 1 статьи 284 НК РФ. Для целей налогообложения
доходов физических лиц указанные выплаты в части превышения над суммами,
признаваемыми в соответствии с НК РФ дивидендами, облагаются налогом на
доходы физических лиц по ставкам, установленным пунктом 1 и абзацем первым
пункта 3 статьи 224 НК РФ (для резидентов и нерезидентов соответственно).
Таким образом, наличие существенное расхождение корпоративное и
налоговое законодательство
Сейчас данная проблема снята уравниванием налоговых ставок для
НДФЛ в отношении дивидендов

46. Отчетность Общества

Условиями акционерного соглашения может быть предусмотрено:
Ведение управленческого учета
Дополнительная отчетность по МСФО или по иным национальным
стандартам финансовой отчетности:
Доступ к бухгалтерской и финансовой документации

47. Финансирование деятельности Общества его участниками/акционерами

Условиями акционерного соглашения может быть предусмотрено:
Обязанность участников
предоставлять Обществу займы (на
определенных условиях и на определенные сроки), в том числе и при
наступлении отлагательных условий
Обязанность участников выступать поручителями или гарантами
Общества (в последнем случае - с учетом проекта ГК РФ) при
получении Обществом заемного финансирования
Обязанность участников вносить дополнительные вклады в имущество
Общества (в денежном или неденежной форме) или увеличивать
уставный капитал Общества
В таком случае данные условия акционерного соглашения
должны быть включен в устав Общества
Участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом общества, по
решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество
общества. Такая обязанность участников общества может быть предусмотрена
уставом общества при учреждении общества или путем внесения в устав
общества изменений по решению общего собрания участников общества,
принятому всеми участниками общества единогласно (пункт 1 статьи 27 Закона
об ООО)

48. Финансирование деятельности Общества его участниками/акционерами

Независимая гарантия в проекте ГК РФ
В проекте ГК РФ вместо института банковской гарантии предполагается
ввести институт независимой гарантии
По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого
лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу
(бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с
условиями
данного
гарантом
обязательства
независимо
от
действительности обеспечиваемого гарантией обязательства. Требование
об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия
гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на
момент исполнения обязательства гарантом.
Независимые гарантии могут выдаваться коммерческими организациями.
К обязательствам иного лица, выдавшего независимую гарантию,
применяются правила о договоре поручительства
Предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед
бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного
обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от
отношений между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других
обязательств, даже если в гарантии содержатся ссылки на них.

49. Интеллектуальная собственность

Условиями акционерного соглашения может быть предусмотрена
обязанность участников акционерного соглашения заключать с
Обществом лицензионные соглашения на право использования
Обществом отдельных объектов интеллектуальной собственности
Условиями акционерного соглашения также может быть предусмотрена
обязанность участников акционерного соглашения внести вклад в
уставный капитал Общества в виде право использования объектами
интеллектуальной собственности:
Необходимо учитывать, что в качестве вклада в имущество хозяйственного
товарищества или общества могут вноситься имущественные права либо иные права,
имеющие денежную оценку. В связи с этим таким вкладом не может быть объект
интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая
программу для ЭВМ, и т.п.) или "ноу-хау". Однако в качестве вклада может быть
признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу или
товариществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть
зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством (Пункт 17
Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 6/8 от 01.07.1996 года «О некоторых
вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации»
За
нарушение
вышеперечисленных
обязательств
условиями
акционерного соглашения может быть предусмотрена ответственность
Вышеназванные условия акционерного соглашения подлежат уточнению
и конкретизации в соответствующих лицензионных соглашениях

50. Ограничение конкуренции

Условиями акционерного соглашения может быть предусмотрена
обязанность участников акционерного соглашения не конкурировать с
Обществом на период действия акционерного соглашения и/или в
течение определенного времени после прекращения акционерного
соглашения
В российском законодательстве и судебной практике допустимость таких
соглашений спорна, хотя в соглашении об управлении партнерством в
отношении хозяйственных партнерств возможность ограничения
конкуренции прямо допускается
«Соглашение об управлении партнерством... в том числе может предусматривать
обязательства, ограничивающие в течение определенного соглашением об управлении
партнерством срока права участников партнерства или иных лиц на финансовое,
личное трудовое или иное участие в деятельности иных юридических лиц или
индивидуальных
предпринимателей,
осуществляющих
деятельность,
соответствующую
предмету
деятельности
партнерства,
а
также
меры
ответственности за нарушение таких обязательств» (подпункт 5 пункта 7 статьи 6
Закона о хозяйственных партнерствах)
В
рамках
реформирования
корпоративного
законодательства
допустимость подобного рода условий, ограничивающих конкуренцию,
может быть распространена на все хозяйственные общества

51. Ограничение конкуренции

Оговорку об ограничении конкуренции, тем не менее, рекомендуется
включать в акционерное соглашение по следующим соображениям:
Это в известной степени «дисциплинирует» участников акционерного
соглашения
Опять-таки в рамках реформирования корпоративного законодательства
допустимость подобного рода условий, ограничивающих конкуренцию,
может быть распространена на все хозяйственные общества
Включение условия об ограничении конкуренции в текст акционерного
соглашения не влечет за собой недействительности самого акционерного
соглашения:
«Недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей,
если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения
недействительной ее части» (статья 180 ГК РФ)
В настоящий момент позиция ФАС по отношению к соглашениям,
ограничивающим конкуренцию, также меняется

52. Тупиковые ситуации и порядок их разрешения

Тупиковая ситуация (англ. - deadlock), как правило, означает
неспособность сторон акционерного соглашения и/или органов
управления Общества принять определенное решение в течение
определенного периода времени, в результате чего деятельность
Общества блокируется или существенным образом затрудняется.
Тупиковая ситуация может возникнуть на уровне:
Общего собрания акционернов или участников
Совета директоров
Тупиковая ситуация возникает, как правило, когда:
Доли акционеров (участников) в Обществе 50/50
Решения на общем собрании акционеров или участников либо в Совете
директоров принимаются единогласно или квалифицированным
большинством
Согласно пункту 8 статьи 37 Закона об ООО решения по вопросам, указанным в
подпункте 2 пункта 2 статьи 33 Закона (изменение устава общества, в том числе
изменение размера уставного капитала), а также по иным вопросам, определенным
уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от
общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа
голосов для принятия такого решения не предусмотрена Законом или уставом
общества <…> Остальные решения принимаются большинством голосов от общего
числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для
принятия таких решений не предусмотрена Законом или уставом общества. Из
содержания данной нормы следует, что общество с ограниченной ответственностью
в уставе может предусмотреть более высокий процент голосов для принятия решений
по всем вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания участников…
увеличение количества голосов, которые требуются для принятия решения, может
осуществляться в том числе путем указания на необходимость единогласия всех
участников общества (Постановление Президиума ВАС РФ от 23.10.2012 № 6530/12)

53. Тупиковые ситуации и порядок их разрешения

Рекомендуется в обязательном порядке включать понятие «тупиковой
ситуации» и ее описание в акционерное соглашение
Как правило, в соглашении предусматривается, что тупиковая ситуация
считается возникшей с момента направления одной стороной
уведомления об этом
Варианты выхода из тупиковой ситуации:
Мирные (повторное голосование, введение в состав Совета директоров
независимых директоров, переговоры сторон акционерного соглашения,
передача принятия соответствующего решения приглашенному эксперту
или посреднику). При этом необходимо понимать, что сам приглашенный
эксперт или посредник не получает прав голосовать на заседаниях
органов управления или не становится органом управления Общества.
Как правило, в акционерных соглашениях предусматривается, что
стороны обязуется голосовать на общем собрании акционеров или
участников или дать указания назначенным им членам Совета
директоров в соответствии с решением, принятым приглашенным
экспертом или посредником.
Категоричные (ликвидация Общества, «русская рулетка», «техасская
рулетка», продажа сторонами своих долей участия третьему лицу)

54. Тупиковые ситуации и порядок их разрешения

Повторное голосование (следует предусмотреть сроки проведения
повтороного голосования и ситуацию, когда в ходе повторного
голосования стороны не смогут найти выход из тупиковой ситуации)
Введение в состав Совета директоров независимых директоров (следует
предусмотреть критерии независимости таких директоров и их опыта.
Также рекомендуется в качестве приложения к соглашению разработать и
утвердить список возможных кандидатов)
Переговоры сторон акционерного соглашения (следует предусмотреть
сроки проведения переговоров, последствия уклонения стороны от
переговоров и ситуацию, когда в ходе переговоров стороны не смогут
найти выход из тупиковой ситуации)
Передача принятия соответствующего решения приглашенному эксперту
или посреднику (следует предусмотреть порядок назначения эксперта или
посредника, возможно, в качестве приложения к соглашению утвердить
список возможных кандидатов на должность эксперта или посредника,
порядок
оплаты
его
услуг,
утвердить
основные
положения,
регламентирующие деятельность эксперта или посредника)

55. Тупиковые ситуации и порядок их разрешения

«Русская рулетка»
Одна сторона уведомляет другую сторону о наступлении тупиковой
ситуации и предлагает другой стороне либо (i) выкупить долю участия
первой стороны либо (ii) продать свою долю первой стороне по цене,
которая либо согласована сторонами либо определяется в порядке,
согласованном сторонами соглашения
Вторая сторона выбирает между покупкой доли первой стороны или
продажей своей доли первой стороне
«Техасская рулетка» («техасская перестрелка»)
Одна сторона уведомляет другую сторону о наступлении тупиковой
ситуации и предлагает другой стороне продать ее долю участия первой
стороне
Вторая сторона вправе либо (i) продать свою долю первой стороне либо
(ii) предложить первой стороне выкупить долю первой стороны по более
высокой цене.
Если вторая сторона выбирается вариант (ii), то стороны направляют
независимому арбитру (назначается в порядке, определенном сторонами)
запечатанные предложения выкупить долю участия другой стороны за
определенную цену. Сторона, предложившая выкупить долю участия
другой стороны за более высокую цену, получает право выкупить долю
участия другой стороны.

56. Тупиковые ситуации и порядок их разрешения

«Голландский аукцион» (вариант «Техасской рулетки»)
Стороны в предложениях, направляемых независимому арбитру,
указывают минимальные цены, за которые они готовы продать свои доли
участия. Сторона, предложившая наибольшую минимальную цену,
получается право выкупить долю участия другой стороны по цене,
указанной в предложении второй (проигравшей) стороны
Ликвидация Общества и распределение его активов, оставшихся после
завершения расчетов с кредиторами
Продажа сторонами своих долей участия третьему лицу

57. Вопросы, связанные с «выходом» из Общества; отчуждение долей участия

Условиями акционерного соглашения может быть установлен мораторий на
отчуждение долей участия участниками соглашения, что напрямую
коррелирует с положениями корпоративного законодательства:
«Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его
сторон ... воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных
обстоятельств...» (пункт 1 статьи 32.1 Закона об АО)
Учредители (участники) общества вправе заключить договор об
осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются ...
воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления
определенных обстоятельств .... » (пункт 3 статьи 8 Закона об ООО)
Тем не менее следует иметь в виду, что отчуждение участниками соглашения
своих долей участия в нарушение установленного в соглашении моратория не
влияет на действительность сделок по отчуждению долей участия, а лишь
влечет за собой ответственность стороны, совершившей отчуждение своих
долей участия в нарушение установленного моратория
Для того чтобы мораторий действительно работал, рекомендуется оформлять
залог акций / долей участия (проблемы законодательных формулировок и
признания обязательств с нематериальным содержанием)
В качестве других обстоятельств, ограничивающих отчуждений долей участия,
может стать необходимость получения согласия всех или некоторых
участников Общества, изменений/достижение финансовых показателей
деятельности Общества

58. Вопросы, связанные с «выходом» из Общества; отчуждение долей участия

Выход из состава участников ООО и ЗАО и преимущественное право
приобретения долей участия другим участником акционерного
соглашения:
«Право первого отказа» (right of first refusal). Выходящий участник
соглашения направляет другому участнику соглашения уведомление о
намерении продать свою долю участия третьему лицу (в том числе и
другому участнику / акционеру Общества) с указанием предполагаемого
покупателя, цены и иных условий сделки, предусмотренных акционерным
соглашением. Если остающийся участник отказывается от приобретения
долей участия выходящего участника, то выходящий участник вправе
продать свои доли участия третьему лицу на оговоренных условиях
(проблема формулировок Закона об АО и Закона об ООО)
«Право первого предложения» (right of first offer). Выходящий участник
соглашения направляет другому участнику соглашения уведомление о
намерении продать свою долю участия третьему лицу (в том числе и
другому участнику / акционеру Общества) без указания предполагаемого
покупателя, но с указанием цены и иных условий сделки,
предусмотренных акционерным соглашением. Если остающийся участник
отказывается от приобретения долей участия выходящего участника, то
выходящий участник вправе продать свои доли участия третьему лицу по
цене не ниже объявленной остающемуся участнику.

59. Вопросы, связанные с «выходом» из Общества; отчуждение долей участия

Согласно позиции Президиума ВАС «уставом ЗАО не может быть
распространено действие преимущественного права приобретения акций
на случаи продажи акций между акционерами» (пункт 4 Обзора практики
рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве
приобретения акций закрытых акционерных обществ, утвержденного
Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 года №
131). Вместе с тем судебная практика и доктрина допускают
возможность создания преимущественного права с помощью
договорных конструкций
Для АО аналогичным образом преимущественное право приобретения
акций не может быть предусмотрено уставом, но тем не менее вполне
может быть создано в результате заключения акционерного соглашения
Абзац второй пункта 1 статьи 66 ГК РФ (в редакции, вступившей в силу с
01.09.2014 года) также говорит в пользу именно такого толкования норм
законодательства об акционерных обществах и об обществах с
ограниченной ответственностью

60. Вопросы, связанные с «выходом» из Общества; отчуждение долей участия

Приобретение (отчуждение) долей участия по заранее определенной
цене и/или при наступлении определенных обстоятельств
Call-option - право требовать приобретения долей участия другого лица.
Положения о «кол» опционе наиболее интересны для мажоритарного
акционера
Put-option – право требовать приобретения своих долей участия другим
лицом. «Пут» опцион часто используется для защиты интересов
миноритарных акционеров
Tag-along - право «последовать» за мажоритарным акционером при
продаже им долей участия
Drag-along – право «потянуть» за собой миноритарного акционера при
продаже долей участия
Процедура реализации «кол» и «пут» опционов должна быть очень
тщательно описана в акционерном соглашении (необходимо, в частности,
определить т.н. «триггеры», то есть обстоятельства, с наступлением или
ненаступлением которых у акционера есть право реализации «кол» или
«пут» опциона
Цена отчуждения акций/долей участия должна быть определенной или
определимой (твердая цена, формула, завязанная на финансовые
показатели деятельности Общества, цена, определяемая независимым
оценщиком и т.д.)

61. Вопросы, связанные с «выходом» из Общества; отчуждение долей участия

Ликвидация Общества по решению участников
В этом случае необходимо определить основания для ликвидации
Общества по решению участников (недостижение финансовых
показателей, достижение целей деятельности Общества, истечение срока
действия соглашения и т.д.) и обязанность участников соглашения
инициировать общее собрание акционеров / участников по данному
вопросу, внести вопрос ликвидации Общества в повестку дня и
голосовать «за» ликвидацию Общества и т.д.
Ликвидация юридического лица - участника акционерного соглашения
При ликвидации юридического лица – участника акционерного
соглашения – имущество, оставшееся после завершения расчетов с
кредиторами, подлежит распределению между акционерами /
участниками ликвидированного юридического лица. Теоретически, с ними
может быть заключено соглашено, согласно условиям которого акции /
доли участия ликвидируемого юридического лица в Обществе приобретут
иные участники акционерного соглашения, однако подобное условие едва
ли может быть включено в само акционерное соглашение

62. Вопросы, связанные с «выходом» из Общества; отчуждение долей участия

При введении в отношении юридического лица – участника акционерного
соглашения – конкурсного производства все имущество должника,
включая его доли участия / акции в Обществе, включает в конкурсную
массу. В связи с этим положения, предусматривающие право одних
участников соглашения выкупить акции / доли участия другого участника
акционерного соглашения, в отношении которого открыто конкурсное
производство, противоречит нормам российского законодательства о
несостоятельности (банкротстве)
Прекращение соглашения по причинам, связанным с деятельностью
одного из участников соглашения
Несостоятельность (банкротство) участника, изменение состава его
акционеров / участников, существенное нарушение одним из участников
акционерного соглашения его обязательств по соглашению (конкретные
нарушения и категория «существенности» нарушения должны быть
раскрыты в акционерном соглашении)

63. Вопросы, связанные с «выходом» из Общества; отчуждение долей участия

Изменения с 01.09.2014 года
Прекращение права одной из сторон корпоративного договора на долю в
уставном капитале (акции) хозяйственного общества не влечет
прекращения действия корпоративного договора в отношении остальных
его сторон, если иное не предусмотрено этим договором (пункт 8 статьи
67.2 ГК РФ)
Сейчас указанной нормы нет ни в Законе об АО, ни в Законе об ООО
Пункт 4 статьи 32.1 Закона об АО – «акционерное соглашение должно
быть заключено в отношении всех акций, принадлежащих стороне
акционерного соглашения».
В ГК РФ такой нормы нет. Как следует понимать ее отсутствие в ГК РФ?

64. Ответственность участников за нарушение условий акционерного соглашения

Пункт 7 статьи 32.1 Закона об АО предусматривает, что «права сторон
акционерного соглашения, основанные на этом соглашении, в том числе
права требовать возмещения причиненных нарушением соглашения
убытков, взыскания неустойки (штрафа, пеней), выплаты компенсации
(твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в
порядке, указанном в акционерном соглашении) или применения иных
мер ответственности в связи с нарушением акционерного соглашения,
подлежат судебной защите».
Проблемы толкования термина «компенсация»
Что такое компенсация и как компенсация соотносится с неустойкой и
убытками?
Правовая квалификация компенсации («согласованные и заранее
оцененные убытки»?)
Применима ли ст. 333 ГК РФ к компенсации?
Порядок определения суммы компенсации (твердая сумма, формула и
т.д.)
В Законе об ООО аналогичной нормы нет (применение закона по
аналогии или квалифицированное молчание закодателя?)

65. Ответственность участников за нарушение условий акционерного соглашения

Иные формы ответственности за нарушение соглашения:
Неустойка и проблемы применения ст. 333 ГК РФ
Принудительный выкуп акций (долей) нарушителя по определенной или
определимой цене
Использование института условных сделок
Присуждение к исполнению условий соглашения в натуре
Прекращение акционерного соглашения и ликвидация Общества

66. Антимонопольное согласование

Может ли заключение акционерного соглашения рассматриваться как
«приобретение акций (долей)»?
П. 16 ст. 4 Закона о защите конкуренции: приобретение акций (долей)
хозяйственных обществ - покупка, а также получение иной
возможности осуществления предоставленного акциями (долями)
хозяйственных обществ права голоса на основании договоров
доверительного управления имуществом, договоров о совместной
деятельности, договоров поручения, других сделок или по иным
основаниям
Следовательно,
получение
возможности
осуществления
предоставленного акциями (долями) права голоса на основании
соглашения правомерно рассматривать как приобретение акций
(долей) хозяйственных обществ
Каковы условия признания заключения акционерного соглашения
приобретением акций / долей, совершаемых с предварительного
согласия антимонопольного органа?

67. Антимонопольное согласование

... под приобретением акций (долей) хозяйственных обществ понимается
покупка, а также получение иной возможности осуществления
предоставленного акциями (долями) хозяйственных обществ права
голоса на основании договоров доверительного управления имуществом,
договоров о совместной деятельности, договоров поручения, других
сделок или по иным основаниям ... акционерным соглашением может
быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным
образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант
голосования с другими акционерами ... если акционер на основании
акционерного соглашения получит право совместно с акциями других
акционеров распоряжаться более чем 25 %, 50 %, 75 % голосующих
акций акционерного общества и возможность самостоятельно
осуществлять права, воплощенные в этих акциях, то приобретение этих
прав требует предварительного согласия антимонопольного органа, либо
уведомления антимонопольного органа после совершения сделки ... если
акционер на основании акционерного соглашения не вправе
распоряжаться акциями иных акционеров и осуществлять право
голоса и иные права по данным акциям иначе, чем строго в
соответствии с указаниями владельцев этих акций, то он не
является приобретателем акций в смысле антимонопольного
законодательства (Письмо ФАС РФ от 01.07.2011 года)

68. Антимонопольное согласование

Заключение соглашения может рассматриваться как приобретение акций
(долей) хозяйственных обществ по смыслу п. 16 ст. 4 Закона о защите
конкуренции и может требовать согласования заключения соглашения по
правилам Закона о защите конкуренции, если в совокупности
выполнены следующие условия:
Предметом соглашения является осуществление предоставленного
акциями (долями) хозяйственных обществ права голоса
Количество акций (долей), возможность осуществлять право голоса по
которым приобретается в результате заключения соглашения, совместно
с акциями (долями), принадлежащими приобретателю, превышает
пороговые значения, указанные в ст. 28 и в ст. 30 Закона о защите
конкуренции
Выполнено одно из трех условий, указанных в п. 1 ст. 28, или выполнено
условие, указанное в п. 5 ст. 30 Закона о защите конкуренции, при
которых (i) сделки совершаются с предварительного согласия
антимонопольного органа или о которых (ii) антимонопольный орган
должен быть уведомлен

69. Раскрытие информации с 01.09.2014 года

Пункт 2 письма Центрального банка Российской Федерации от
01.12.2014 года № 06-52/9527 «О применении законодательства
Российской Федерации в связи с вступлением в силу новой редакции
Гражданского кодекса Российской Федерации»
У публичных акционерных обществ, а также у акционерных обществ, не
являющихся публичными (открытых и закрытых акционерных обществ
до приведения их уставов в соответствие с ГК РФ в редакции Закона),
которые обязаны раскрывать информацию в соответствии со статьей 30
Федерального закона от 22.04.1996 года № 39-ФЗ "О рынке ценных
бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг), соответствующая
обязанность с 01.09.2014 не прекращается. При этом сам по себе статус
публичного акционерного общества не является основанием для
возникновения обязанности по раскрытию информации в соответствии
со статьей 30 Закона о рынке ценных бумаг.
После 01.09.2014 как публичное акционерное общество, так и акционерное
общество, не являющееся публичным, у которых в соответствии с пунктом 4
статьи 30 Закона о рынке ценных бумаг есть обязанность по раскрытию
информации, вправе обратиться с заявлением об освобождении от указанной
обязанности в случае, если они соответствуют требованиям, установленным
статьей 30.1 Закона о рынке ценных бумаг.

70. Раскрытие информации

Лицо, приобретшее в соответствии с акционерным соглашением (i) право
определять порядок голосования на общем собрании акционеров по
акциям публичного общества, обязано уведомить публичное общество
о таком приобретении в случае, (ii) если в результате такого приобретения
это лицо самостоятельно или совместно со своими аффилированными
лицом или лицами прямо либо косвенно получает возможность
распоряжаться более чем 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75 процентами
голосов по размещенным обыкновенным акциям публичного общества.
Публичное общество раскрывает информацию, содержащуюся в таких
уведомлениях,
в
порядке,
предусмотренном
законодательством
Российской Федерации о ценных бумагах.
(1) Лицо, обязанное направить уведомление, и (2) лица, которым данное
лицо в соответствии с заключенным акционерным соглашением вправе
давать обязательные для исполнения указания о порядке голосования на
общем собрании акционеров, до даты направления такого
уведомления имеют право голоса только по акциям, количество
которых не превышает количество акций, принадлежавших данному
лицу до возникновения у него обязанности направить такое
уведомление. При этом все акции, принадлежащие данному лицу и
указанным лицам, учитываются при определении кворума общего
собрания акционеров.

71. Существенные факты (пп. 25 и 36 п. 14 ст. 30 )

О приобретении лицом или прекращении у лица права прямо или косвенно (через
подконтрольных ему лиц) самостоятельно или совместно с иными лицами,
связанными с ним договором доверительного управления имуществом, и (или)
простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерным соглашением, и
(или) иным соглашением, предметом которого является осуществление прав,
удостоверенных акциями (долями) эмитента, распоряжаться определенным
количеством голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие
уставный капитал эмитента, если указанное количество голосов составляет 5
процентов либо стало больше или меньше 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50, 75 или 95
процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли),
составляющие уставный капитал эмитента;
О получении эмитентом или прекращении у эмитента права прямо или косвенно
(через подконтрольных ему лиц) самостоятельно или совместно с иными лицами,
связанными с эмитентом договором доверительного управления имуществом, и
(или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерным
соглашением, и (или) иным соглашением, предметом которого является
осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) организации,
эмиссионные ценные бумаги которой включены в список ценных бумаг, допущенных
к торгам организатором торговли на рынке ценных бумаг, либо стоимость активов
которой превышает норматив, установленный нормативными правовыми актами
федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг,
распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие
акции (доли), составляющие уставный капитал указанной организации, если
указанное количество голосов составляет 5 процентов либо стало больше или
меньше 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50, 75 или 95 процентов общего количества голосов,
приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал такой
организации;

72. Оспаривание сделок, нарушающих акционерное соглашение

П. 3 ст. 32.1 Закона об АО – «договор, заключенный стороной
акционерного соглашения в нарушение акционерного соглашения,
может
быть
признан
судом
недействительным
по
иску
заинтересованной стороны акционерного соглашения только в случаях,
если будет доказано, что другая сторона по договору знала или
заведомо должна была знать об ограничениях, предусмотренных
акционерным соглашением»
В Законе об ООО аналогичной нормы нет. Значит ли это, что возможно
применение норм п. 3 ст. 32.1 Закона об АО по аналогии или отсутствие
такой нормы в Законе об ООО следует рассматривать как
квалифицированное молчание законодателя?
Пункты 6 статьи 67.2 ГК РФ – «Сделка, заключенная стороной
корпоративного договора в нарушение этого договора, может быть
признана судом недействительной по иску участника корпоративного
договора только в случае, если другая сторона сделки знала или должна
была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным
договором (унификация правового режима)

73. Акционерные соглашения и корпоративные решения (до 01.09.2014 года)

Нарушение акционерного соглашения не может являться основанием
для признания недействительными решений органов общества (п. 4 ст.
32.1 Закона об АО)
Обоснование – (i) нарушение акционерного соглашения не нарушает ни
положений устава акционерного общества, ни положений Закона об АО,
поскольку правовой статус акционерного общества регулируется законом
и уставом; (ii) в акционерном обществе может быть несколько
акционерных соглашений, участники которого могли и не нарушать
условий других акционерных соглашений, поэтому было бы
принципиально не верным, ставить действительность корпоративных
решений, а равно волеизъявление других акционеров в зависимость от
нарушения или нарушения условий акционерного соглашения
(«порочный круг»)
В Законе об ООО такой нормы нет. Означает ли это, что нарушение
договора об осуществлении прав участников общества с ограниченной
ответственностью может являться основанием для для признания
недействительными решений органов общества?

74. Акционерные соглашения и корпоративные решения (с 01.09.2014 года)

Пункт 6 статьи 67.2 ГК РФ (с 01.09.2014 года)
Нарушение корпоративного договора может являться основанием для
признания недействительным решения органа хозяйственного общества
по иску стороны этого договора при условии, что на момент принятия
органом хозяйственного общества соответствующего решения
сторонами корпоративного договора являлись все участники
хозяйственного общества.
Признание решения органа хозяйственного общества недействительным
в соответствии с настоящим пунктом само по себе не влечет
недействительности сделок хозяйственного общества с третьими лицами,
совершенных на основании такого решения.
Унификация для АО и ООО

75. Недопустимые условия соглашения

Важно понимать, что акционерные соглашения не изменяют и в принципе не
могут изменить правового положения акционерного общества и акционеров.
Основная задача акционерных соглашений - определение взаимных прав и
обязанностей их участников в отношении друг друга, перераспределение
баланса интересов между участниками такого соглашения на добровольной
основе (см. новую редакцию статьи 66 ГК РФ)
Допустимо включение положений об обязанностях участников соглашения в
отношении самого акционерного общества и других его участников (например,
об обязанностях предоставления акционерному обществу займов на
определенных
условиях;
заключения
с
акционерным
обществом
лицензионного соглашения, по условиям которого акционерному обществу
(лицензиату) одним из участников акционерного соглашения (лицензиаром)
будет предоставлена лицензия или иные исключительные права; выступления
в качестве поручителя при получении акционерным обществом кредитов и
займов и прочие обязанности).
Предметом акционерного соглашения не может быть обязанность его
участников голосовать в соответствие с указаниями органов управления
акционерного общества (п. 2 ст. 32.1 Закона об АО). Пункт 2 статьи 67.2 ГК РФ –
«Корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в
соответствии с указаниями органов общества...».

76. Раскрытие информации об акционерном соглашении

П. 5 ст. 32.1 Закона об АО - лицо, приобретшее в соответствии с
акционерным соглашением право определять порядок голосования
на общем собрании акционеров по акциям общества, выпуск
эмиссионных ценных бумаг которого сопровождался регистрацией их
проспекта, обязано уведомить общество о таком приобретении в
случае, если в результате такого приобретения это лицо
самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицом
или лицами прямо либо косвенно получает возможность
распоряжаться более чем 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75 процентами
голосов по размещенным обыкновенным акциям общества.
Что значит «право определять порядок голосования на общем
собрании акционеров»?
П. 1 ст. 32.1 Закона об АО - акционерным соглашением может быть
предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным
образом
на
общем
собрании
акционеров,
[обязанность]
согласовывать вариант голосования с другими акционерами…». Как
следует из указанной нормы, законодатель не рассматривает
обязанность
сторон
акционерного
соглашения
голосовать
определенным образом на общем собрании и обязанность сторон
акционерного соглашения согласовывать вариант голосования с
другими акционерами как одно и то же.

77. Раскрытие информации об акционерном соглашении

Указанные обязанности отличны по своему содержанию и отражают
различные по своему назначению условия акционерного соглашения.
Обязанность сторон соглашения голосовать определенным образом на
общем собрании акционеров, например, может быть конкретизирована как
обязанность участников соглашения в течение первых пяти лет его
действия голосовать против выплаты дивидендов за счет чистой прибыли и,
наоборот, голосовать за направление чистой прибыли на развитие
производства. Можно ли в данном случае говорить, что один из участников
соглашения приобрел право определять порядок голосования на общем
собрании? Нет, поскольку в данном случае ни у одного из участников нет
права давать обязательные для исполнения указания по поводу
предстоящего голосования: вариант голосования предусмотрен условиями
акционерного соглашения.
Напротив, обязанность участника акционерного соглашения согласовывать
вариант голосования предполагает, что в акционерном соглашении
отсутствует заранее предусмотренный алгоритм голосования на общем
собрании, и каждый раз, когда возникает необходимость определиться с
вариантом голосования по тому или иному вопросу, один акционер, получив
инструкции от другого акционера, обязуется проголосовать в соответствии с
полученными указаниями. Другой вариант, при приобретается право
определять порядок голосования на общем собрании, может возникнуть в
ситуации, когда акционерное соглашение заранее предусматривает вариант
голосования по тому или иному вопросу, но содержит оговорку,
позволяющую одному из участников по своему желанию устанавливать
иной порядок голосования для каждого отдельного собрания акционеров.

78. Раскрытие информации о корпоративном договоре

С 01.09.2014 года
Участники хозяйственного общества, заключившие
корпоративный договор, обязаны уведомить общество о
факте заключения корпоративного договора, при
этом его содержание раскрывать не требуется. В случае
неисполнения данной обязанности участники общества,
не являющиеся сторонами корпоративного договора,
вправе требовать возмещения причиненных им убытков.
Информация о корпоративном договоре, заключенном
акционерами публичного акционерного общества,
должна быть раскрыта в пределах, в порядке и на
условиях,
которые
предусмотрены
законом
об
акционерных обществах.
Если иное не установлено законом, информация о
содержании корпоративного договора, заключенного
участниками непубличного общества, не подлежит
раскрытию и является конфиденциальной