Антимонопольные требования к торгам: антиконкурентные соглашения заказчиков и участников торгов

1.

Антимонопольные требования к торгам:
антиконкурентные соглашения заказчиков и участников торгов (ст. 16 и 17 135-ФЗ)
Как предотвратить риски?
«Неделя Госзаказа в Карелии»
сентябрь 2021
Руководитель Псковского УФАС России,
эксперт и автор статей журнала Прогосзаказ.РФ, лектор ООО «Знания»

2.

Виды соглашений:
СГОВОРЫ С
ЗАКАЗЧИКОМ
Статья 16 Закона
о защите
конкуренции
п. 1 ч. 1 ст. 17
Закона о защите
конкуренции
2

3.

Различие составов 16 и 17:
До принятия «четвертого антимонопольного пакета» все сговоры с заказчиком были запрещены ст.
16 Закона о защите конкуренции.
Соглашения, согласованные действия между органами власти или (и) организациями приводят или
могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к:
4) ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него
хозяйствующих субъектов.
Пункты 1,2 ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции являются специальной нормой по отношению к
статье 16.
<Письмо> ФАС России от 04.09.2017 N ИА/60890/17 "О действиях антимонопольных органов в случаях
поступления информации о нарушении одновременно запретов, установленных Законом о защите
конкуренции и одним из законов, регулирующих закупочную деятельность"
- 1) координация организаторами торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиками
деятельности их участников, а также заключение соглашений между организаторами торгов и (или)
заказчиками с участниками этих торгов, если такие соглашения имеют своей целью либо приводят
или могут привести к ограничению конкуренции и (или) созданию преимущественных условий для
каких-либо участников, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации;
2) создание участнику торгов, запроса котировок, запроса предложений или нескольким участникам
торгов, запроса котировок, запроса предложений преимущественных условий участия в торгах,
запросе котировок, запросе предложений, в том числе путем доступа к информации, если иное не
установлено федеральным законом
3

4.

Различие составов:
Разъяснения ФАС России от 12.01.2018
№ ИА/1125/18 «О разграничении квалификации
действий лиц, являющихся субъектами
нарушений антимонопольного
законодательства, предусмотренных ч. 4 ст. 11,
статьями 15, 16, частью 1 статьи 17 Закона о
защите конкуренции».
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от
04.03.2021 N 2 "О некоторых вопросах,
возникающих в связи с применением судами
антимонопольного законодательства« п. 33-36
4

5.

Преддоговорные и договорные стадии
закупки
-
Процесс формирования потребности,
Описание в плане графике закупок
Подготовка, организация и проведение
Процедура
Переговоры:
До размещения извещения (ТЗ, НМЦК(д),
конкурентная среда…)
Во время проведения процедуры
После определения победителя
См. О.Беляева - доктор юридических наук, профессор РАН (ПРОГОСЗАКАЗ.РФ 08/2021
стр. 33-42)

6.

п. 6 ч.4 Ст. 38 – Консультации это еще не
сговор
Контрактная служба действует в соответствии с положением (регламентом), разработанным и
утвержденным на основании типового положения (регламента) 3.1.5.
КС и КУ организуют в случае необходимости на стадии планирования закупок консультации с
поставщиками (подрядчиками, исполнителями) и участвуют в таких консультациях в целях
определения состояния конкурентной среды на соответствующих рынках товаров, работ, услуг,
определения наилучших технологий и других решений для обеспечения государственных и
муниципальных нужд
«Установлены согласованные действия по разработке и введению технической документации с заранее
определенной направленностью, организации торгов с привлечением определенного круга участников в целях
обеспечения победы в торгах заранее определенного лица, что привело к ограничению доступа на товарный
рынок иным хозяйствующим субъектам, о чем указано выше»
«Доказательств того, что должностные лица, которые вели переговоры от лица ГБУЗ с ООО "СМТ", являются
контрактными управляющими или входят в состав контрактной службы, не представлено. Содержание
переговоров, состоявшихся между сотрудниками, свидетельствует о том, что указанными сотрудниками
разрабатывалось, корректировалось техническое задание к аукциону; данные лица обменивались информацией
об объектах закупки и их характеристиках. При этом из данных переговоров не усматривается, что обращалось
в адрес ООО в целях определения состояния конкурентной среды на соответствующих рынках товаров, работ,
услуг, определения наилучших технологий и других решений для обеспечения государственных и
муниципальных нужд.
Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 28.02.2019 N Ф03-308/2019 по
делу N А73-3220/2018
Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 27.11.2018 N Ф06-38755/2018 по
делу N А55-10042/2017
6

7.

Ст. 46 – Переговоры, это еще не сговор….
Проведение переговоров заказчиком, членами комиссий по осуществлению закупок с
участником закупки в отношении заявок на участие в определении поставщика (подрядчика,
исполнителя), окончательных предложений, в том числе в отношении заявки, окончательного
предложения, поданных таким участником, не допускается до выявления победителя
указанного определения, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным
законом.
2. При проведении электронных процедур проведение переговоров заказчика с оператором
электронной площадки и оператора электронной площадки с участником закупки не
допускается в случае, если в результате этих переговоров создаются преимущественные
условия для участия в электронной процедуре и (или) условия для разглашения
конфиденциальной информации.
___________________________________________________________________________
При применении конкурентных способов проведение переговоров заказчиком, членами
комиссий по осуществлению закупок с участником закупки в отношении заявок на участие в
определении поставщика (подрядчика, исполнителя), в том числе в отношении заявки,
поданных таким участником, не допускается до выявления победителя указанного
определения, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
(в ред. Федерального закона от 02.07.2021 N 360-ФЗ)(с 01.01.22)
«при обосновании начальной (максимальной) цены контракта аукционов заказчиком проведены переговоры с
просьбой указания в ответах на запросы конкретной цены закупаемого товара, в связи с чем правомерно
признал действия заказчика нарушающими требования Закона» «разумная догадливость(((«
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 04.07.2017 N Ф05-7874/2017 по делу
N А40-200419/2016
7

8.

Доказательная база:
Анализ документации, которая размещается
заказчиком в ЕИС (сайт https://zakupki.gov.ru):
• свойства
файлов
(совпадение
автора
технического задания и должностных лиц
победителя торгов);
• обоснование НМЦК (кому заказчик направил
запросы, как выбирал организации, не
связаны ли они между собой).
• «заточки» в документации
8

9.

Доказательная база
(действия Заказчика):
отклонение
заявок
всех
участников,
кроме
«избранного» (на практике выявляется в ходе
рассмотрения жалоб по 44-ФЗ»);
- установление неисполнимых сроков выполнения
работ/оказания услуг,
- начало выполнения работ до размещения торгов в ЕИС,
равно как и оплата фактически не выполненных работ
(GoogleКарты, ЯндексКарты);
- неприменение штрафных санкций за просрочку
обязательств/продление сроков исполнения контракта
без уважительных причин;
- в подтверждение ограничения конкуренции может быть
использован опрос потенциальных поставщиков.
9

10.

Доказательная база
(внеплановые проверки):
- переписка (общение заказчика с потенциальным
участником торгов до размещения извещения и
документации в ЕИС, согласование технического
задания, вопросы относительно участия в торгах,
обоснование НМЦК);
- протоколы совместных совещаний заказчика и
потенциальных участников (в которых может быть
указано на распределение контрактов, указание на
необходимость выполнения определенных работ);
- файлы, которые могут храниться на компьютере
исполнителя, касающиеся участия в торгах.
10

11. Сговор организатора и участника торгов

Дело в отношении ООО «Артстрой-21 век»,
Комитета по здравоохранению Псковской
области
Национальный проект «Здравоохранение»
Доказательства:
• Подготовка ТЗ участником и направление
его Заказчику одновременно с 3 КП;
• Ведение переписки относительно
участия;
• Приёмка и оплата работ выполненных
ненадлежащим образом, отсутствие
претензионной работы .
11

12. Сговор организатора и участника торгов

Дело в отношении ООО «Экопром», ООО «Мехуборка
КЗН», ООО «Мехуборка Спб»
Доказательства:
• Вхождение в одну группу лиц;
• Формирование лотов с нарушением закона о
защите конкуренции;
• Отсутствие объективной направленности участия
в торгах;
• Завышенные НМЦК на стадии формирования;
• Наличие финансовой выгоды от реализации
соглашения, которая была положена в тариф для
населения, перепродажа на субподряд
12

13. Ст.11 и 11.1 135-ФЗ

ВНИМАНИЕ ЗАКАЗЧИКИ,
ЭТО КАРТЕЛЬ!
Постановление Пленума Верховного
Суда РФ от 04.03.2021 N 2 "О
некоторых вопросах, возникающих в
связи с применением судами
антимонопольного законодательства"
пп. 20- 29
13

14. Дело в отношении поставщиков средств реабилитации

ООО «Наэль», ООО «АСМ» (2020 год)
•Применение схемы «ротация заявок»;
•Наличие устойчивых связей;
•Наличие финансовых операций;
Доказательства:
•Совпадение учётных данных при регистрации
электронных почтовых ящиков;
•Совпадение свойств файлов первых частей заявок;
•Сдача налоговой отчётности с одного компьютера;
•Совпадение IP-адресов;
•Закупка медицинских товаров друг у друга в целях
последующей поставки по госконтрактам.
14

15.

Адм. ответственность:
нарушение ст. 16 влечет привлечение к
административной ответственности по ч. 7 ст.
14.32 КоАП РФ; от 20-50 или дисквалификацию
на срок до трех лет.
нарушение п. 1 ч. 1 ст. 17 влечет привлечение
к административной ответственности по ч. 2
ст. 14.32 КоАП РФ (дл – аналогично, на юл - от
1/10 до 1/2 начальной стоимости предмета
торгов, но не более 1/25 совокупного размера
суммы выручки правонарушителя от
реализации всех товаров (работ, услуг) и не
менее ста тысяч рублей.
15

16.

СПАСИБО ЗА ВНИМАНИЕ!
ufas_pskov
pskov.fas.gov.ru
16