Статья 33 налогового кодекса: риски и практика применения

1.

СТАТЬЯ 33 НАЛОГОВОГО КОДЕКСА:
РИСКИ И ПРАКТИКА ПРИМЕНЕНИЯ

2.

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
• Постановление Совмина от 15.07.2022 № 465 «Об
особенностях оценки отдельных хозяйственных операций»
• Разъяснение ВХС РБ от 25.04.2019 № 14-22/2839 «Об
отдельных вопросах применения пункта 4 статьи 33 НК РБ»
2

3.

Налоговая база и (или) сумма налога по результатам
проверки подлежат корректировке при наличии хотя бы
одного из следующих оснований(п.4 ст.33 НК):
1) установление искажения сведений о фактах совершения
хозопераций, об объектах налогообложения;
2) основной целью совершения хозоперации являются
неуплата (неполная уплата) и (или) зачет, возврат суммы налога;
3) отсутствие реальности совершения хозоперации.
3

4.

Для единообразного применения п.4 ст.33 НК
Верховный Суд опубликовал разъяснение от 25.04.2019
№ 14-22/2839 «Об отдельных вопросах применения
пункта 4 статьи 33 Налогового кодекса РБ».
Фактически в этом разъяснении собраны примеры,
позволяющие через сопоставление понять наличие риска
(его степень) применения к сделкам и операциям
положений п.4 ст.33 НК и, соответственно, вероятность
доначисления налога.
4

5.

Разъяснение от 25.04.2019 № 14-22/2839 «Об отдельных вопросах
применения п.4 ст. 33 НК РБ»
Подлежит доказыванию совокупность следующих обстоятельств:
- существо искажения (то есть в чем конкретно оно выразилось);
- причинная связь между действиями плательщика и допущенными
искажениями;
- характер действий плательщика (его должностных лиц), выразившихся
в искажении сведений о фактах хозяйственной операции (совокупности таких
фактов), об объектах налогообложения в целях уменьшения плательщиком
налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога;
- потери бюджета, суммы неуплаченных налоговых платежей.
!!! Вместе с тем необходимо учитывать, что положения НК не
ограничивают право плательщиков проводить свои хозяйственные операции
так, чтобы налоговые последствия были минимальными, однако в избранном
плательщиком варианте сделки (операции) не должен присутствовать признак
искусственности, лишенной хозяйственного и экономического смысла.
5

6.

В развитие ст.33 НК с 20 июля 2022 г. вступило в силу
постановление Совмина от 15.07.2022 № 465 «Об
особенностях оценки отдельных хозяйственных операций».
Само по себе постановление № 465, за отдельным
исключением, в правовом плане не принесло ничего
концептуально нового, а лишь зафиксировало сложившиеся на
сегодня практические подходы в применении положений п.4 ст.33
НК.
6

7.

Основные области контроля в схемах незаконной
минимизации налогов
• «дробление бизнеса»;
• выплаты ИП («подмена
гражданско-правовыми»);
трудовых
отношений
• управление иностранной компанией с территории
РБ;
• продажа «основных» по цене ниже рыночной;
• применение
местности»;
льгот
при
работе
в
«сельской
• любая «нерыночная» операция.
7

8.

Намеренная регистрация нескольких юрлиц и (или) ИП
и (или) намеренное разделение деятельности между ними
(«дробление бизнеса»)
ПРИЗНАКИ:
1) кадровые признаки;
2) организационные признаки;
3) налоговые признаки;
4) финансовые признаки.
8

9.

Кадровые признаки «дробления бизнеса»:
- одни лица управляют деятельностью участников
схемы (бухучет, кадры, юридическое сопровождение и т.
п.);
между
руководителями
и
учредителями
организаций имеются родственные отношения;
- сотрудники организации становятся ИП;
- формально перераспределен
изменения их должностных обязанностей;
персонал
без
- один работник оформлен в две организации
9

10.

Организационные признаки «дробления бизнеса»
- зарегистрированы по одному адресу, имеют общие офисы,
склады и т. п.;
- несут затраты друг за друга, пользуются общим имуществом;
- расчетные счета открыты в одном банке;
- у подконтрольных лиц отсутствуют основные и оборотные
средства, кадры;
- «новые» созданы в течение небольшого промежутка времени
непосредственно перед расширением производственных мощностей
или увеличением численности персонала;
- единственным поставщиком или покупателем для одного
участника схемы является другой ее участник либо они у них «общие»
10

11.

Налоговые признаки «дробления бизнеса»:
- один бизнес дробится между несколькими,
применяющими особые режимы налогообложения (УСН);
- «новые» появились незадолго или в одно и то же
время, когда показатели «ведущего» приблизились к
предельно допустимым критериям;
- в результате дробления налоговые обязательства
всех участников уменьшаются или практически не
изменяются при расширении деятельности в целом.
11

12.

Финансовые признаки «дробления бизнеса»
- участники схемы несут расходы друг за друга;
- нет разделения деятельности, субъекты организационно
не обособлены, их деятельность является частью единого
производственного процесса, направленного на достижение
общего экономического результата;
- использование одних и тех же товарных знаков, вывесок,
обозначений, контактов, интернет-сайта, общей рекламы
12

13.

Последствия
В случае признания контролирующими органами
«дробления бизнеса» производится перерасчет прибыли
по ставке 20% и доначисление НДС по ставке 20% с
последующим применением мер административной или
уголовной ответственности.
13

14.

Заключение ГПД с физическими лицами и (или) ИП
(подмена трудовых отношений)
В целях ухода от подоходного налога и взносов в ФСЗН
работников предприятия регистрируют в качестве ИП и они
продолжают, фактически, выполнять те же трудовые функции.
ИП - триггеры для проверяющих, поэтому сделки с ними
всегда будут подлежать контролю, в том числе на предмет
размера выплачиваемого вознаграждения, поэтому по всем
сделкам с ИП необходимо придерживаться диапазона рыночных
цен.
14

15.

Перечень возможных аргументов контролирующих органов касательно «подмены
трудовых отношений»:
1) приобретение услуг у ИП, которые являются аффил. и взаимозависимыми с компанией;
2) одни и те же ИП оказывают услуги одной компании, а в другой - оформлены в штат;
3) ИП изначально были оформлены в штат организации;
4) размер вознаграждения ИП не является рыночным;
5) в актах оказанных услуг нет подробного описания всех оказанных услуг за отчетный период;
6) использование ИП оборудования и имущества Заказчика;
7) счета всех ИП открыты в одном и том же банке;
8) совершение операций ИП с IP-адреса Заказчика или штатных работников Заказчика;
9) оказание услуг непосредственно в офисе организации;
10) у ИП нет иных Заказчиков, чем конкретная организация;
11) регистрация ИП происходила не по желанию ИП, а по просьбе нанимателя;
12) ИП не осуществляет расчет налогов и ФСЗН, за него это делает бухгалтер организации;
13) отсутствие у ИП хотя бы минимальных расходов, связанных с оказанием услуг;
14) перечисление вознаграждение ИП совместно с перечислением зарплаты работникам;
15) сотрудники организации не осведомлены о статусе ИП и о выполняемых ими функциях.
15

16.

Последствия
• доначисление юридическому лицу - подоходного налога;
• доначисление взносов в ФСЗН;
• пеня за неуплату налогов и взносов в ФСЗН;
• снятие с затрат, суммы выплаченного вознаграждения ИП. Как
следствие - доначисление налога на прибыль;
• применение мер административной или уголовной ответственности
за неуплату налогов.
16

17.

Управление иностранной компанией с территории
Беларуси (постоянное представительство)
Создание компании за пределами РБ не имеет запретов и
ограничений.
Место нахождения организации - место ее государственной
регистрации.
При отсутствии (бездействии) организации по месту
нахождения, местом ее нахождения считается место
нахождения высшего органа управления организации.
17

18.

Последствия
Управление иностранной компанией с территории РБ
= (равно) налоги в РБ, то есть по месту реальной
деятельности этой компании.
Оценка факта управления производится исходя из
фактических отношений: не де-юро, а де-факто.
18

19.

Открытие ИП либо самозанятости в России
При применении на территории РФ особых режимов
налогообложения (УСН, НПД) никто не освобождает
гражданина РБ (налогового резидента РБ) от уплаты налогов
на территории РБ.
!!! В соответствии с Соглашениями об избежании
двойного налогообложения в зачет идут только налоги
уплаченные по ОСН.
19

20.

Открытие компании параллельно с ИП
Если деятельность направлена на «обход» ограничений,
установленных законодательными актами, на применение льготных
режимов налогообложения (вывод денежных потоков на организацию
с УСН для избегания подоходного налога по ставке 30% и т.д.,
«дробление» бизнеса и т.д.), к такой схеме может быть применена
статья 33 НК, по которой налоговые органы могут сделать выводы об
искусственности создания какого-либо субъекта хозяйствования.
20

21.

Увеличение числа учредителей (новинка 2024)
Цель: избежать ставки подоходного в 25% при выводе
дивидендов свыше 200 тыс.руб.
21

22.

Реализация ОС, ТМЦ по стоимости ниже рыночной
В постановлении № 465 Совмин указал, что будет
признаваться нарушением продажа ОС, ТМЦ любому лицу
(независимо от аффилированности и взаимозависимости) в
случае, когда такая реализация совершается при значительном
отклонении от рыночной цены, когда покупатель в последующем
перепродал данное имущество по рыночной (близкой к
рыночной) стоимости.
22

23.

Последствия
• компании доначисляется налог на прибыль и НДС;
• доначисляется подоходный налог за физлицопокупателя (если покупателем было именно физлицо).
23

24.

Создание условий, для пролонгирования использования
налоговых льгот, (в т.ч. применение льгот при работе в «сельской
местности»)
По истечении 7 лет, на протяжении которых организация,
зарегистрированная
в
сельской
местности,
применяла
льготы,
предусмотренные Декретом от 07.05.2012 № 6 «О стимулировании
предпринимательской деятельности на территории средних, малых городских
поселений, сельской местности», создана новая организация, формально
отвечающая требованиям для применения Декрета № 6.
ПРИЗНАКИ:
• состав учредителей двух организаций аналогичен;
• основные контрагенты новой организации такие же;
• новая организация не создает новые рабочие места. Штат «новой»
сформирован преимущественно за счет работников организации, утратившей
право на льготу;
• новая организация не создает новое производство. Фактически новая
организация использует то же производство (производственные площади,
оборудование).
24

25.

Административная ответственность
Административная
ответственность
за неуплату налогов
40 % от неуплаченной суммы
налога, но не менее 10 БВ
(ч.1 ст.14.4 КоАП)
25

26.

Административная ответственность
Административная
ответственность
за осуществление
деятельности без постановки
на учет в налоговых органах
10 % от доходов,
полученных
в результате такой
деятельности
(ст.14.1 КоАП).
26

27.

Уголовная ответственность
27

28.

Уголовная ответственность
28

29.

СПАСИБО
Учредитель и директор ООО «Бухгалтерское бюро Анны Данилович»
Налоговый консультант, член Палаты налоговых консультантов
Республики Беларусь
+375-33-695-03-29
29