Понятие и типология смешанных правовых систем

1.

Выполнила: студентка 1 курса магистратуры
Московского государственного института международных отношений
(университет) Министерства иностранных дел Российской Федерации
Рощина Галина
по направлению подготовки: «право Европейского Союза и правовые основы
интеграционных процессов»
Научный руководитель: доцент кафедры теории права и сравнительного
правоведения, к.юрид.н.
Трикоз Елена Николаевна
Москва, 2019

2.

Cмешанная правовая система» vs «смешанная юрисдикция»
В 1899 г. в шотландском юридическом журнале была опубликована статья
Фредерика Паркера Уолтона, который впервые связал между собой юрисдикции,
называемые сегодня в науке сравнительного правоведения смешанными.

3.

Рене Давид под общим заголовком «другие системы» выделял
мусульманское право, право Индии, правовые системы Дальнего
Востока, правовые системы Африки и Мадагаскара, которые он относил
к группе правовых систем, основанных на «обычном праве»,
религиозные и традиционные правовые системы.
Французский компаративист П. Круз, основываясь на таких
критериях, как исторические корни правовых систем, специфика
правового мышления, близость базовых правовых институтов, делит
национальные правовые системы на четыре правовые семьи:
англосаксонскую, романо-германскую, социалистическую и правовую
семью смешанной юрисдикции. По его мнению, смешанная правовая
семья сочетает в себе элементы общего и цивильного права (например,
право Камеруна, Маврикии, Филиппин, Шотландии, Шри-Ланки,
Японии).

4.

Шотландский компаративист, сэр Томас Смит, описал исследуемую
систему в самых общих чертах, назвав ее «в основном цивильной
системой, которая испытывает давление со стороны англоамериканского общего права и частично наложена на эту
конкурирующую систему юриспруденции».
Профессор А.Х. Саидов: «Итак, особенность смешанных правовых
систем состоит в том, что в них сочетаются элементы романогерманской правовой семьи с элементами правовой семьи общего
права, а также с элементами традиционных и религиозных правовых
систем».
И.Ю. Богдановская специфику смешанных правовых систем видит в
том, что составной частью в них является именно прецедентное право,
которое сосуществует в альянсе с романо-германским (французским
или романо-голландским) либо с мусульманским или индусским
правом. Такое положение она считает результатом особенностей
исторического развития правовых систем этих стран.

5.

1. Юристы, задача которых заключается в развитии
европейского частного права – европеистами.
2. Группа ученых, для которых сами смешанные правовые
системы представляют научный интерес, – это
компаративисты.
3. Юристы, работающие непосредственно в пределах
смешанных систем – это правотворцы. Они оценивают
законы и юридическую литературу иной смешанной
юрисдикции как средство развития собственной
национальной правовой системы и юридической доктрины.

6.

1) Специфика правового смешения в рамках правовой
системы. Смешанные системы построены на двух фундаментах –
правовом массиве общего права и цивильного права.
2) Количественная и психологическая особенность.
В семье смешанной юрисдикции каждый ожидает увидеть
большое количество привнесенных из другой правовой
традиции принципов и правил, даже включая не
субстанциональные аспекты права, такие как природа
учреждений и стиль правового мышления.
В психологическом отношении смесь цивильного и общего
права должна достичь достаточных объемов, чтобы стать
очевидной и признанной для юристов и членов общества в
целом. Джозеф Макнайт: охарактеризовать систему как
смешанную означает признать преобладающее господство
юридического ума.
3) Структура. В каждом случае цивильное право будет ограничено
областью частного права, таким образом создавая различие между
частным
континентальным
правом
и
публичным
англоамериканским правом.

7.

1.
Первоначальная стадия – появление иностранной доктрины в правовой системе.
Иногда это происходит случайно, в некоторых случаях – это продукт законотворчества
или решения суда. В некоторых случаях доктрина утверждается имперской властью
или в интересах национальной гармонизации в случае негосударственной юрисдикции,
типичной для Шотландии или Штата Луизиана.
2.
Период реакции и оценки воспринятой доктрины. Желание включить доктрину в
иностранное право может впоследствии сопровождаться сожалением о сделанном. В
большинстве же случаев доктрина приветствуется как полезная для правовой системы
или даже как основа для развития некоторых институтов права. Возможен и третий
вариант отношения к доктрине, как часто и происходит, – прием новой доктрины
сопровождается безразличием.
3.
Ассимиляция с основным законом. На этой стадии имеют место различного рода
аналитические диспуты, предпринимаются не всегда удачные попытки соединения с
основным законом и первоначально задуманный план может быть неправильно
реализован или не реализован вовсе. Тем временем идет самостоятельный,
параллельный процесс естественной ассимиляции: использование доктрины неустанно
продолжается, ее правила, развиваются практикой, решениями суда и иногда даже в
соответствии с законодательством.
4.
В конечном итоге доктрина, образно говоря, разобрана и восстановлена в соответствии с
правилами и методами, совместимыми с общими принципами принимающей правовой
системы. В своем новом виде она готова к реэкспорту в цивильное право или, в
зависимости от обстоятельств, в общее право.
Азарова И.А

8.

Смешанная правовая система – это стратифицированная система,
образуемая путем объединения двух слоев права с примерно одинаковой
юридической значимостью и авторитетом, отражающая сложившиеся в
них представления об источниках права, правовой культуре, методах
толкования и судебной системе, выстроенные по одному или нескольким
классификационным критериям.
1) классические правовые системы, чье отнесение к той или иной
общепризнанной семье не представляет труда;
2) смешанные правовые системы, в совокупности составляющие
смешанную правовую семью;
3) квазисмешанные правовые системы, включающие в себя
гибридные, слоистые или плюралистические правовые системы.
! Правовые системы могут классифицироваться, начиная от
монолита, т.е. правовых систем одной традиции (например, твердой
юрисдикции цивильного права, как в Португалии), через
смешанный опыт (включая «классические» смешанные правовые
системы) к плюралистическим системам.

9.

Плюралистическая, или слоистая, правовая система – это
квазисмешанная правовая система, содержание которой отражает
особенности процесса формирования национального права и сложный
этнорелигиозный состав населения (различия регионов страны).
Примеры: правовые системы Ливана, Танзании, Камеруна.
Гибридная правовая система – это квазисмешанная правовая
система, в которой соединяется более двух правовых традиций.
Например, наряду с наиболее выделяющимся массивом общего и
цивильного права присутствует и ряд других, легко заметных
правовых массивов в виде религиозных или обычных норм.
Пример: правовая система Ботсваны, элементами которой являются
римско- голландское право, английское общее и местное обычное право.
Первое преобладает в сфере гражданского права, второе – в области
уголовного права и процесса, а также современного торгового права,
третье – в брачно-семейных, наследственных и земельных отношениях.
! Правовая система России представляет собой не смешанную правовую
систему, а плюралистическую, гибкую правовую систему.

10.

Французский профессор Р. Леже полагает,
что можно представить правовые системы
мира в двух группах:
1) группе правовых систем, принадлежащих
правовым государствам с длительной
правовой традицией (Западная Европа,
Северная Европа, Южная Европа и несколько
государств Центральной Европы, а также ряд
государств Северной и Южной Америки,
Австралия);
2) группе правовых систем, принадлежащих
правовым государствам, не обладающим
правовыми традициями, или государствам,
подчинившим право религии или
идеологии, что не позволяет их относить к
правовым государствам (мусульманское право,
индусское право; правовую систему СССР,
Китая и Японии; право новых государств
Африки, Азии и Океании).

11.

1.
Азарова И.А. Правовая природа смешанных правовых систем современности // общество и
право. 2016. № 2 (56). С. 44
2.
Азарова И.А. Смешанные правовые системы: теоретико-правовой и сравнительноправовой анализ. Диссертация. Краснодар, 2016.
3.
Богдановская И.Ю. Прецедентное право. М., 2003.
4.
Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности / Пер. с фр.
М., 1999. С. 21
5.
Леже Р. Великие правовые системы современности / Пер. с фр. С. 105.
6.
Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности).
С. 346.
7.
Cruz P. A. Modern Approach to Comparative Law. Boston, 1993. P. 28-30.
8.
Palmer V.V. Introduction to The Mixed Jurisdictions // Mixed Jurisdictions Worldwide: The
Third Legal Family. Cambridge, 2012. Р. 16.
9.
Smith Т. B. The Preservation of the Civilian Tradition in Mixed Jurisdictions / Civil Law in
the Modern World / ed. by A. N. Yiannopoulos. LSU Press, 1965. P. 2–3.