Право и обычай

1.

ПРАВО И ОБЫЧАЙ
Презентацию подготовили:
Ревина Д.Н., Рязанова А.С.

2.

Обычай — понятие
собирательное.
Его можно понимать очень
широко — как образ действий,
принятый в обществе.
Такой взгляд на обычай
принадлежит современному
французскому философу Дидье
Жюлиа.

3.

Следуя подходу современного
немецкого философа Ю.
Хабермаса, который
повседневность
противопоставляет
социальной жизни, заметим,
что обычай укоренен в этой
самой повседневной жизни, он
противостоит
рационализированным
институтам, которые могут
представляться индивидам
искусственными, или даже
фальшивыми.
Итак, обычай может быть
рассмотрен в рамках модели
противопоставления другим
социальным институтам,
например, законодательству.

4.

Обычай, например, допустимо
рассматривать как элемент
обыденного мышления.
Тогда он будет сопряжен с
привычкой индивидов типизировать
реальность — привычкой, которая
позволяет сверять каждую новую
реальность с типичной.
Таким образом, обычай делает
поведение индивидов предзаданным
(предсказуемым).
Природой элементов
предзаданности в обыденном
мышлении задавался немецкий
социолог Альфред Шюц.

5.

Обычай можно причислить к
разряду норм, т. е. правил
поведения, в числе которых:
способы действия, нравы, законы.
Все эти нормы «принимают формы
правил или моделей, воспринятых и
разделяемых большинством,
легитимированных ценностями,
организованных в системы, которые
функционируют как руководства, и
несоблюдение или нарушение
которых является синонимом
девиации и может спровоцировать
проявления неодобрения и
остракизма». Тем самым можно
получить существенные признаки
обычая, сравнив его с другими
социальными нормами.
Такой прием исследования можно
встретить у отечественного
правоведа П. Г. Виноградова.

6.

Понятие обычая
Обычай в философском смысле
- понимается как унаследованный,
привычный и устойчивый образец
социального поведения, стихийно
воспроизводящийся в какойнибудь этнической общности.
В понятии обычая мыслится вся
совокупность законов и правил
человеческого общежития и мироустроения.
Обычай воплощает в себе
внутреннее противоречие «связи
времен» — между старым и
новым, бесполезным и полезным,
отжившим и актуальным.
Правовой обычай в юридическом
смысле
- это сложившееся в результате
многократного, длительного
применения, общепризнанное (в
том числе государством) и
повсеместно используемое в
какой-либо сфере социальных
взаимодействий правило,
официально не зафиксированное в
каком-либо нормативно-правовом
акте.

7.

Мнения авторов
• Голунский С.А., Строгович М. С. под • Алексеев С.С. определяет обычай как
обычаем понимают «правило
«вошедшее в привычку в результате
поведения, соблюдаемое в обществе
многократного повторения общее
в силу установившейся привычки, в
правило поведения, действующее в
силу многократного применения в
пределах данного сообщества в
течение долгого времени».
отношении всех... кто охватывается
содержанием правила
• М. П. Карева, Г. И. Федькин отмечают:
«Обычаем называется правило
поведения, сложившееся вследствие
фактического его применения в
течение более или менее
продолжительного времени».
• Согласно Спиридонову Л.И. «обычай
– правило поведения, ставшее
юридической нормой вследствие его
общего значения и длительности
фактического применения».

8.

Условия для образования
определенный промежуток времени;
повторяемость (необходимость постоянного
применения соблюдаемого обычая);
единообразие или однообразие;
определенность обычая.

9.

Обычаи характеризуются
следующими особенностями:
- носят локальный характер;
- тесно взаимодействуют с другими социальными
нормами и, в частности, с религиозными (в Индии
обычное право входит в структуру индусского
права);
- их
основные
сущностные
черты
нередко
отражаются в пословицах, афоризмах и поговорках;
- их
применение
обеспечивается
санкцией
государства;
отличаются
консервативным
характером, придавая обязательный характер
общественным отношениям, сложившимся в
результате длительной общественной практики.

10.

Подходы к пониманию права
Говоря о определении сущности права выделяются такие подходы
как нормативный (нормативистский) и философский
Нормативный подход трактует право как
совокупность охраняемых государством
норм. Таким образом, основной акцент
делается на нормативности права, его
формальной определенности и
обеспеченности государственным
принуждением.
Философский подход к праву представляет
собой способ трактовки (правопонимания)
сущности права как общественное явление
необходимо для поддержания в обществе
справедливости и формального равенства.

11.

Нормативный (нормативистский) подход
Р.Штаммлер впервые изложил
теоретические положения
нормативизма.
Он дает абстрактное, формальное
определение права: "Право есть
такое принудительное
регулирование совместной жизни
людей, которое по самому смыслу
своему имеет не допускающее
нарушения значение".
Ученый определяет право, как
внешнее регулирование
общественной жизни, цель
которого - удовлетворение
потребностей населения.
В основе развития права
Штаммлер ставит развитие
общества.

12.

П.И. Новгородцев в процессе
нормативно-правового
регулирования обозначил средство
удовлетворения социальных
потребностей, прогрессивных
социальных преобразований.
Новгородцев предложил свое
определение права, согласно
которому право - это результат
сложного процесса борьбы и
взаимодействия различных
общественных сил.

13.

Нормативистская теория права особо
тщательно была разработана
Г. Кельзеном. Согласно его
убеждениям, право так взаимосвязано
с государством, что государство
может само рассматривается в
качестве персонифицированного
правопорядка.
Право - это система норм
(своеобразная пирамида), где на
верхушке пирамиды находится
суверенная, основная
законодательная норма, где каждая
последующая, низшая норма
основана на законности норм более
значительной юридической силы.

14.

Достоинства нормативного
подхода к пониманию права:
-верно подчеркивается такое определяющее свойство права,
как нормативность, обращается внимание на необходимость
иерархии правовых норм по степени их юридической силы;
-нормативность в данном подходе органически связана с
формальной определенностью права, что существенно
облегчает возможность руководствоваться юридическими
требованиями (в силу более четких критериев) и позволяет
субъектам знакомиться с содержанием последних по тексту
нормативных актов;
-признаются широкие возможности государства влиять на
общественное развитие, ибо именно государство
устанавливает и обеспечивает основную норму.

15.

Недостатки нормативного подхода
к пониманию права:
-представителей данной теории критикуют за увлеченность
формальной стороной права, что повлекло за собой
игнорирование его содержательной стороны (прав личности,
нравственных начал юридических норм, соответствия их
объективным потребностям общественного развития и т.п.),
за то, что они недооценивали связь права с социальноэкономическими, политическими и духовными факторами;
-признавая тот факт, что основную норму принимает
законодатель, Кельзен преувеличивает роль государства в
установлении эффективных юридических норм.
В силу разных причин оно может удовлетворяться и
устаревшими нормами, и однозначно произвольными.

16.

Философский подход
Согласно учению Георга
Вильгельма Фридриха Гегеля, право
в его сущностной характеристике –
это свобода.
«Идея права – свобода», «право
есть... вообще свобода как идея»,
«система права есть царство
реализованной свободы».

17.

В. С. Соловьев в своем нравственном
учении о праве трактует право - как
предел или определенный минимум
нравственности.
Ученый представляет право в виде
некой промежуточной области,
расположенной между добром,
представляющим собой отвлеченный
идеал, и далекой от этого идеала
действительностью.
Таким образом, понятие права
формулируется Соловьевым как
принудительное требование реализации
определенного минимального добра
или такого порядка, который не
допускает известных крайних
проявлений зла.

18.

В учении Б. Н. Чичерина
естественное право предстает не
как реально действующее право, а
как некий абстрактный идеал,
выражающий сущность права, с
которым следует соизмерять
законодательство.
В своей трактовке сущности
«философского права» он исходил
из идеи права как справедливости,
основанной на формальном
равенстве людей.

19.

Достоинство филосовского
подхода к пониманию права
- право трактуется как безусловная ценность –
признание в качестве права свойственной данному
обществу меры свободы, равенства как выразителя
общих (абстрактных) принципов и идей
нравственности, фундаментальных прав человека,
справедливости, гуманизма, других ценностей;
- естественное право существует независимо от
государства
- естественное право постоянно и неизменно,
- различает право и закон. Не любой закон является
правовым.

20.

Недостатки философского подхода
к пониманию права
- расплывчатое представление о праве, «высокие, но
абстрактные идеалы;
- неодинаковое понимание участниками
общественных отношений таких ценностей, как
справедливость, свобода, равенство;
- негативное воздействие на отношение к закону,
законности, возникновение правового нигилизма;
- возможность субъективной и даже произвольной
оценки гражданами, должностными лицами,
государственными, общественными органами законов
и других нормативных правовых актов;
- неразграничение норм права и морали.

21.

Мнение Алексеева С.С.
Право - это система общеобязательных, формально-определенных,
гарантированных государством норм, выражающих возведенную в закон
государственную волю экономически господствующего класса (в
социалистическом обществе - трудящихся во главе с рабочим классом) и
выступающих в качестве классового регулятора общественных отношений.
Специфические признаки права:
- право состоит из норм, то есть, правил поведения общего характера;
- право образует нормы, имеющие общеобязательный характер,
выражающие волю государства;
- право представляет собой систему норм;
- право – это система формально-определенных норм;
- право гарантированно государством, поддерживается его
принудительной силой.

22.

Право и обычай
Нормы права и обычаи обладают рядом общих
признаков, присущих всем социальным нормам:
-они носят социальный, а не технический характер,
т.е. регулируют отношения между людьми;
- имеют один и тот же объект регулирования –
общественные отношения и адресуются людям и их
объединениям;
- как нормативные явления они представляют
границы должного и возможного поведения
субъектов.

23.

Различия права и обычая
• по способу создания (формирования,
возникновения)
• по форме фиксации (внешнего выражения)
• по степени определенности
• по способу обеспечения
• по характеру регулятивного воздействия
• по уровню требований,
• по характеру и порядку ответственности за их
нарушение

24.

Пример взаимодействия права и
обычая
В качестве примеров взаимодействия права и
обычая, а также восприятия правового обычая
российским законодателем можно привести норму ч.
2 ст. 58 СК РФ: «Имя ребенку дается по соглашению
родителей, отчество присваивается по имени отца, если
иное не предусмотрено законами субъектов Российской
Федерации или не основано на национальном обычае» и
ст. 5 ГК РФ, в которой закрепляется положение, согласно
которому «обычаем делового оборота признается
сложившееся и широко применяемое в какой-либо
области предпринимательской деятельности правило
поведения, не предусмотренное законодательством,
независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо
документе».

25.

Противоречия права и обычая
Противоречия права и обычая возможны в тех
случаях, когда люди (например, жители отдаленных,
высокогорных, северных и других труднодоступных
местностей) пытаются жить по нормам обычаев «законам предков», заменяя ими правовые нормы.

26.

Проблема применения норм
обычного права
1. Отсутствие формальной определённости и письменного
закрепления большинства норм обычного права
2.Законодательно не предусмотрены конкретные
требования, которым должен соответствовать обычай как
источник права.
3. Невозможность применения отдельных правовых
обычаев на всей территории России.
4. Отсутствие санкций за нарушение норм обычного права.
5. Конкуренция международных и национальных обычаев.
6. В современной судебной практике ссылки на обычное
право применяются редко, хотя в случаях возникновения
спора о праве ключевая роль отводиться суду, так как именно
он наделяется правом, которое принято называть судейским
усмотрением.

27.

Пути решения проблем
1.Составление
сборника
(Свода) норм обычного права
2. Введение классификации
обычаев
с
их
условным
разделением на международные,
общефедеральные, региональные
и местные.
3.Принятие
законодателем
правового акта, регулирующего
порядок и условия применения
обычаев

28.

СПАСИБО ЗА ВНИМАНИЕ!!!