«Обновление» как сущность для продажи

1.

«ОБНОВЛЕНИЕ»
как сущность
для продажи
ПОЧЕМУ ТАК ?
Прочтение одобрено Адептус Юристус Труконфус

2.

Рассматриваем несколько способов на основе
нескольких ролевых моделей.
Вариант реализации - ИНСТАЛЯТОР
МОДЕЛЬ 1 - Я работник налоговой №19. ИТСектор.
1.1. – Я чуть более искушенный работник
налоговой.
** в варианте 2 не рассматриваем этого
персонажа, потому что сложно будет и так не
умеет (вижу в наименовании продукт из
реестра и отстаю).
___________________________________________
______________
Вариант реализации - Продажа права на
обновление в течение одного года
1. Изначальная – Право обновления ПО
(обязательная привязка к договору
лицензирования самого ПО) сроком
действия 1 год,
2. Версионность – Неисключительное право
пользования версией ПО 5,5;
3. Гарантия – Право обновления ПО в течение
1 года, но не менее одного мажорного
обновления.

3.

Вариант реализации - инсталятор
Пояснять даже не требуется. Так как здесь работает формат:
Продаю ПО, зарегистрированное в реестре Минфр. Что оно
делает, как правило, никого не волнует, главное туда
попасть.
Представляем что оно обновляет.
И получаем единственный риск с учетом действующего закона,
это если придет в эту модель Ультраналоговик и попытается
признать это притворной сделкой на основе того, что раньше
обновление было в составе ТП (но исходя из сути и писем
налоговой ему это крайне врятли удастся).

4.

Я работник налоговой №19. Мне говорят, пора гнобить ИТ-Сектор
• Иду смотреть способы (красным смотрим основные условия маркеры):
• Согласно подпункту 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской
Федерации (далее - Кодекс) освобождение от налогообложения налогом на
добавленную стоимость применяется в отношении услуг по передаче
исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин и баз
данных, включенные в единый реестр российских программ для электронных
вычислительных машин и баз данных, прав на использование таких программ и баз
данных (включая обновления к ним и дополнительные функциональные
возможности), в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним через
информационно-телекоммуникационную сеть Интернет.
• У нас продан какой-нибудь «TrueInstalUp», вижу название в номенклатуре, вижу
лицензионный договор, вижу акт приема-передачи прав (значит по ГК все верно),
иду искать в реестр Минцифр, нахожу его. К примеру:
https://reestr.digital.gov.ru/reestr/566655/?sphrase_id=5465550. Не знаю что
оно делает, но так как маркеры закрыты закрываю вопрос и в целом не моя
работа знать что оно там делает.

5.

Я чуть более искушенный работник
налоговой.
Начинаю проверять, правильно ли передавались права на ПО:
Вижу что мы продаем неисключительные права, а не исключительные, иду выяснять.
Смотрю письмо налоговой от 28 мая 2024 г. N 03-07-07/48732** в котором пишут: «В
соответствии с подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской
Федерации (далее - Кодекс) не подлежит налогообложению налогом на добавленную
стоимость передача исключительных прав на программы для электронных
вычислительных машин и базы данных, включенные в Реестр, прав на использование
таких программ и баз данных (включая обновления к ним и дополнительные
функциональные возможности), в том числе путем предоставления удаленного доступа к
ним через информационно-телекоммуникационную сеть Интернет.
Таким образом, предоставление неисключительных прав на использование программного
обеспечения освобождается от налогообложения НДС в случае, если программное
обеспечение, на которое передаются неисключительные права, включено в Реестр, в том
числе если права предоставляются через Интернет.»
Смотрю письмо от 30 декабря 2020 г. N 03-07-14/115984**: «При этом последующая
передача указанных прав по договору, включая сублицензионный договор, не влияет на
возможность применения освобождения от налогообложения налогом на добавленную
стоимость.» Значит и тут не получается подловить за сублицензионный договор.
Значит все понятно. В суть дальше не лезем. + НДС на изначальный продукт не возникает и
если цепочка идет от разработчика то все ок. А это все видим в Минцифре и договорах наших
внутренних.
**Письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные
предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом
Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет
информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства
Российской Федерации налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами
законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в
настоящем письме (и так в каждом письме)

6.

Продажа права на обновление в течение одного года
На сегодня три наших позиции:
1. Изначальная – Право обновления ПО (обязательная привязка к договору лицензирования самого ПО)
сроком действия 1 год,
2. Версионность – Неисключительное право пользования версией ПО 5,5;
3. Гарантия – Право обновления ПО в течение 1 года, но не менее одного мажорного обновления.
Почему все эти варианты рискованней:
Что такое обновление? (ответа со стороны закона нет).
Обновление это новая версия ПО или правка ранее переданного ПО? (а почему бы и не признать его иным
ПО)
А если это новая версия, то это ведь новое ПО, а значит оно другое, почему бы тогда не сказать: а
почему новой версии нет в реестре минцифр?
Нигде не написано что ПО в минцифре может обновляться. Но молча это всеми принимается. (Будет ли
графа с принципом обновления? Не знаю)

7.

Я Ультраналоговик и я хочу разобрать все по
винтиками, чтобы искоренить зажравшихся ИТ:
МОДЕЛЬ 2.
РОЛЕВАЯ МОДЕЛЬ
РАЗБИВАЮЩАЯ ФОРМУЛИРОВКУ
ИЗНАЧАЛЬНУЮ
«УЛЬТРАНАЛОГОВИК»
1. Знаем уже что неисключительные и исключительные
права по всей цепочке не облагаются НДС на ПО
включенное в реестр минцифр, такое Ультраналовик
знает сразу и не тратит время.
2. НО, подключая силу воли и духоты начинаю
разбирать правовую конструкцию на исходники:
Что такое Программы? Ст. 1225, 1229 - результат
интеллектуальной деятельности;
Что можно с этим делать? Ст. 1229 разрешать или
запрещать другим лицам использование результата
интеллектуальной деятельности;
А как это делать? Заключив договоры:
об отчуждении исключительного права на
программное обеспечение. В этом случае
правообладатель передает приобретателю
исключительное право и тем самым утрачивает его;
лицензионный. По этому договору правообладатель
сохраняет исключительное право, но разрешает
третьему лицу (лицам) пользоваться программой в
согласованных пределах;
сублицензионный. В такой ситуации обладатель
лицензии с разрешения правообладателя
предоставляет другому лицу право использовать
программу определенным образом, но в рамках
своей лицензии;
о предоставлении удаленного доступа к программе.
Такой договор можно рассматривать как услугу

8.

интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет
или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого
результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.
Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство
индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены
лицензионным договором.
Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства
индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается
предоставленным лицензиату.
РЕЗУЛЬТАТ КЛЮЧЕВОЕ СЛОВО.
У нас по сути передается лицензия на использование обновления ПО, а когда же оно было
сделано?
А еще не сделано, получается можно сказать что договор (приложение о передачи обновления)
не имеет обязательных элементов. Существенными условиями лицензионного договора на
программное обеспечение являются сведения о программе, которую можно использовать, а
также способы ее использования (п. 6 ст. 1235 ГК РФ)
А получается результата интеллектуальной собственности нет, следовательно и функционала
нет, а получается в связи с отсутствием описания предмета договора, последний является
недействительным (или как любит налоговая, притворным – договором цель которого скрыть
доход от облагаемой налогом технической поддержки (которая как раз раньше и была
привязана к обновлению ПО).
ИТОГО: договор притворный, ждем НДС

9.

Совсем грустно
стало. Но мы тоже
не сотрудник ИФНС
19, поэтому тоже
умеем в играть в
толкование.
МЕТОД ЗАЩИТЫ (отлагательное
обязательство):
В договоре указываю, что
права переданы сразу
(представляю что обновление
уже есть, просто мы его пока
не даем, пусть попробуют
доказать что его нет, а мы
как-нибудь докажем что есть),
НО мы Вам пока их не дадим,
так как мы реализовываем
права на тестирование,
модернизацию и прочее,
следовательно произойдет
«высвобождение для скачивания
через интернет» в течение
года.

10.

Варианты
СЛОЖНОЙ
конструкции
юридической
Продать право на обновление до версии 5,5 самое
логичное. При этом обновление произойдет в срок,
когда разработчик его выпустит или в течение года
с подписания договора, с правом продления срока и
гарантией предоставления обновления 5,5. (при
этом не обязательно писать обо всех минорных
версиях).
Продать право обновления в течение одного года,
но не менее одной мажорной версии, под которой
понимается 1 цифра после точки (на мой взгляд
слабее, так как все еще нельзя ответить на
вопрос, ну так а какой результат интеллектуальной
собственности вы продали?
Выпустил обновление, оповестил всех, продал. Тоже
выглядит как +- надежный вариант, но не удобен
для нас, так как медленно привлекает
финансирование.

11.

Как выглядит
итоговая
формулировка в
черновом виде:
• При продаже новой лицензии –
избранная формулировка будет вшита в
описание функционала ПО
• При расширении (дозакуп обновления)
– пример (Расширение действующей лицензии
на ПО TrueConf Server V) ключ RU3*GP …. Далее
избранная формулировка:
1.
либо в самом наименовании (бухгалтерия
вспыхнет возможно);
2. Либо в функционале (при этом не отменяем
того, что лучше и спрятать, следовательно будет
копировано и коллчиество пользователей и
старый функционал, с добавлением одной
«функции» обновления в избранной
формулировке.

12.

В дополнение шизотеория (которая в том
числе зарубит способ расширения
лицензий), на тот случай если налоговая
пойдет в полный разнос и начнет выжигать
землю.
Согласно подпункту 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса
Российской Федерации (далее - Кодекс) освобождение от
налогообложения налогом на добавленную стоимость применяется в
отношении услуг по передаче исключительных прав на программы для
электронных вычислительных машин и баз данных, включенные в единый
реестр российских программ для электронных вычислительных машин и
баз данных, прав на использование таких программ и баз данных
(включая обновления к ним и дополнительные функциональные
возможности), в том числе путем предоставления удаленного доступа к
ним через информационно-телекоммуникационную сеть Интернет.
Читать могу так:
«ПО, включенное в единый реестр российских программ, а также
обновления к ним и дополнительные функциональные возможности.»
А могу и так:
«Не облагается ПО, включенное в единый реестр российских программ,
обновления к ним, включенные в единый реестр российских программ.»
Как итог, прочитал по другому и изничтожил все расширения лицензий и
любую продажу обновлений. (но на сегодня есть письма налоговой,
которые говорят:
«Таким образом, освобождение от налога на добавленную стоимость
применяется в случае, когда обновление к программам для электронных
вычислительных машин и базам данных, а также дополнительные
функциональные возможности осуществляются в рамках договора
(дополнительного соглашения к договору) на передачу прав на
использование таких программ и баз данных.» ПИСЬМО от 28 июля 2022
г. N 03-07-08/72877.