Взыскание упущенной выгоды: практика применения и особенности расчетов

1.

ВЗЫСКАНИЕ УПУЩЕННОЙ ВЫГОДЫ:
практика применения и особенности расчетов

2. УБЫТКИ

ВОЗМЕЩЕНИЕ УБЫТКОВ – СПОСОБ ЗАЩИТЫ ПРАВ,
УНИВЕРСАЛЬНАЯ МЕРА ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ
ОТВЕТСТВЕННОСТИ
(наряду с неустойкой, задатком, проценты по ст. 395)
статья 15 и статья 16 ГК РФ
общие нормы, регламентирующие институт возмещения убытков
статья 393 и статья 393.1 ГК
РФ
возмещение убытков должником
и при прекращении договора
статья 1064 ГК РФ
общие основания ответственности за
причинение вреда
Lex specialis derogat generali

3. УБЫТКИ

РЕАЛЬНЫЙ
УЩЕРБ
(п. 2. ст. 15 ГК)
- Произведенные расходы
- Расходы, которые необходимо
будет произвести
- Утрата или повреждение
имущества
УПУЩЕННАЯ
ВЫГОДА
(абз. 2 п. 2. ст. 15 ГК)
Неполученные доходы
(получаемые при обычных условиях
гражданского оборота)
Доходы, полученные
контрагентом,
нарушившим право

4.

СОСТАВ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВОНАРУШЕНИЯ
ПРИМЕНИТЕЛЬНО К ВЗЫСКАНИЮ УПУЩЕННОЙ ВЫГОДЫ
НАЛИЧИЕ УБЫТКОВ
ПРОТИВОПРАВНОЕ
ПОВЕДЕНИЕ ОТВЕТЧИКА
ПРИЧИННО-СЛЕДСТВЕННАЯ
СВЯЗЬ (ПОВЕДЕНИЕ – УБЫТКИ)
ВИНА ОТВЕТЧИКА

5.

ПРИ ВЗЫСКАНИИ УПУЩЕННОЙ ВЫГОДЫ УСТАНОВЛЕН
ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЙ «СУБЭЛЕМЕНТ», ПОДЛЕЖАЩИЙ ДОКАЗЫВАНИЮ
пункт 4 статьи 393 ГК РФ
При определении упущенной выгоды учитываются:
предпринятые кредитором для ее получения меры и
сделанные с этой целью приготовления
Иные доказательства возможности извлечения
упущенной выгоды
(ретроспективная оценка доходов)

6.

РАЗМЕР УПУЩЕННОЙ ВЫГОДЫ (УБЫТКОВ)
Пункт 5 статьи 393 ГК РФ - новелла
Суд не может отказать в удовлетворении требования кредитора о
возмещении убытков только на том основании, что размер убытков
не может быть установлен с разумной степенью достоверности.
В этом случае размер подлежащих возмещению убытков
определяется судом самостоятельно с учетом всех
обстоятельств дела исходя из принципов справедливости и
соразмерности ответственности допущенному нарушению
обязательства.
Большое количество оценочных категорий

7.

РАЗМЕР УПУЩЕННОЙ ВЫГОДЫ (УБЫТКА)
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25
«О применении судами некоторых положений
раздела I части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации»
«Поскольку упущенная выгода представляет собой неполученный
доход, при разрешении споров, связанных с ее возмещением, следует
принимать во внимание, что ее расчет, как правило, является
приблизительным и носит вероятностный характер.
Это обстоятельство само по себе не может служить основанием
для отказа в иске».
Особое значение приобретает экспертная работа в процессе
доказывания

8.

СПОРЫ О ВЗЫСКАНИИ УПУЩЕННОЙ ВЫГОДЫ
В РЕЗУЛЬТАТЕ УКЛОНЕНИЯ ОТ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА
О взыскании упущенной выгоды в результате необоснованного признания заявки не
соответствующей аукционной документации
ООО «Алтайэнергоконсалтинг» - Центр заказчика-застройщика МВД РФ
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗСО ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 9.11.2016 г. по делу N А45-532/2016
Разрешение вопроса о возможности заключения государственного контракта с истцом,
при обстоятельствах подачи вторых частей заявок двумя участниками, зависит от того,
каким был бы результат электронного аукциона при допуске заказчиком к участию в нем
истца.
Бремя доказывания отсутствия причинной связи между нарушением и упущенной
выгодой возлагается на Ответчика (нарушившую сторону).
Поскольку Истец обосновал заявленный размер упущенной выгоды, на Ответчика
возлагается обязанность его опровержения.
Дело направлено на новое рассмотрение с указанием на необходимость проверки
расчетов Истца на предмет их соответствия нормам материального права.

9.

СПОРЫ О ВЗЫСКАНИИ УПУЩЕННОЙ ВЫГОДЫ
В РЕЗУЛЬТАТЕ УКЛОНЕНИЯ ОТ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА
«ЗАО БИОТЭК против Компании ТЕВА»
Определение СК по экономическим спорам ВС РФ
от 07.12.2015 по делу N 305-ЭС15-4533
Рамочное соглашение на поставку
Фармацевтического продукта
Заявки на поставку
БИОТЭК
Поставка товара
Оплата товара
Выплата рибейта 16,5%
ТЕВА

10.

СПОРЫ О ВЗЫСКАНИИ УПУЩЕННОЙ ВЫГОДЫ
В РЕЗУЛЬТАТЕ УКЛОНЕНИЯ ОТ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА
«ЗАО БИОТЭК против Компании ТЕВА»
Определение СК по экономическим спорам ВС РФ
от 07.12.2015 по делу N 305-ЭС15-4533
БИОТЭК
Заявка на поставку
2 475 000 000 РУБ.
АУКЦИОН
Поставка товара
ТЕВА
ТЕВА
(ДОЧЬ)

11.

СПОРЫ О ВЗЫСКАНИИ УПУЩЕННОЙ ВЫГОДЫ
В РЕЗУЛЬТАТЕ УКЛОНЕНИЯ ОТ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА
«ЗАО БИОТЭК против Компании ТЕВА»
Определение СК по экономическим спорам ВС РФ
от 07.12.2015 по делу N 305-ЭС15-4533
УФАС
БИОТЭК
Экономически и технологически
необоснованный отказ в заключении
Договора (пункта 5 части 1 статьи 10
ФЗ «О защите конкуренции»)
Иск о взыскании упущенной выгоды
в размере 16,5% от стоимости
незаключенного договора
408 375 000 руб.
Ретроспективная оценка упущенной выгоды
ТЕВА

12.

ПРИГОТОВЛЕНИЯ И МЕРЫ К ПОЛУЧЕНИЮ ВЫГОДЫ
СПОРЫ О НЕВОЗМОЖНОСТИ СДАТЬ ИМУЩЕСТВО В АРЕНДУ
СПОР С ПЕНСИОННЫМ ФОНДОМ
О НЕНАДЛЕЖАЩЕМ СОДЕРЖАНИИ ПРЕДМЕТА АРЕНДЫ
АРБИТРАЖНЫЙ СУД ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 21 ноября 2016 г. N Ф03-5103/2016
Суды первой и апелляционной инстанции во взыскании упущенной выгоды отказали.
Кассационная инстанция оставила постановления без изменения, отметив, что Истец
должен доказать:
1) возможность получения прибыли существовала реально, а не в качестве
субъективного представления;
2) истец предпринял меры и осуществил действия, направленные на получение
упущенной выгоды, и совершил с этой целью приготовления (п. 4 ст. 393 ГК);
3) истец принимал все зависящие от него меры для уменьшения убытков.
В рассматриваемом деле к таким доказательствам суд отнес для примера:
предварительные договоры, иные доказательства желания Истца сдавать имущество в
аренду (предложение аренды неопределенному кругу лиц (реклама) и проч.).

13.

ПРИГОТОВЛЕНИЯ И МЕРЫ К ПОЛУЧЕНИЮ ВЫГОДЫ
СПОРЫ О НЕВОЗМОЖНОСТИ СДАТЬ ИМУЩЕСТВО В АРЕНДУ
СПОР С ОАО ВДНХ О ВЗЫСКАНИИ РАЗНИЦЫ В АРЕНДНОЙ ПЛАТЕ СТАРОГО И
НОВОГО АРЕНДАТОРА
АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 26 апреля 2016 г. по делу N А40-176069/2014
Суд первой инстанции взыскал в пользу Истца разницу между размером его арендной
платы и размером арендной платы, полученной Ответчиком от нового арендатора, посчитав
это упущенной выгодой.
Суд апелляционной инстанции отменил данное решение, сославшись на то, что
упущенная выгода в данном деле вовсе не доказана, поскольку возможность получения
Истцом данной суммы в виде разницы в арендных платах ни из чего не следует.
Суд кассационной инстанции указал, что в данном споре при установлении размера
упущенной выгоды следовало бы руководствоваться теми данными о доходах, которые
Истец извлекал из факта пользования предметом аренды до момента нарушения его права и
лишения владения (это так называемый расчет упущенной выгоды через ретроспективную
оценку доходов потерпевшей стороны).

14.

ПРИГОТОВЛЕНИЯ И МЕРЫ К ПОЛУЧЕНИЮ ВЫГОДЫ
СПОРЫ О НЕВОЗМОЖНОСТИ СДАТЬ ИМУЩЕСТВО В АРЕНДУ
СПОР ОБ УПУЩЕННОЙ ВЫГОДЕ ИЗ-ЗА НЕВОЗМОЖНОСТИ СДАВАТЬ
СОБСТВЕННОЕ ИМУЩЕСТВО В АРЕНДУ – ПО «ВОЛЖАНКА» – МО Город
Астрахань
ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ от 28 сентября 2015 г. N 306-КГ15-11636 (дело А06-8198/2011)
В 2010 г. ПО «Волжанка» в судебном порядке признало право собственности на предмет
аренды, признав ничтожным заключенный ранее договор аренды.
На основании этого Истец предъявил требование о взыскании неполученной арендной
платы.
По делу проведена финансово-экономическая-бухгалтерская экспертиза, в рамках
которой эксперт на базе ретроспективной оценки доходов Истца за период 2008-2010 г.г.
рассчитал сумму возможного дохода от сдачи имущества в аренду (8400000 за вычетом
расходов).
Суды всех инстанций согласились с данными расчетами, ВС РФ оставил судебные
постановления в силе.

15.

ПРИГОТОВЛЕНИЯ И МЕРЫ К ПОЛУЧЕНИЮ ВЫГОДЫ
СПОРЫ О НЕВОЗМОЖНОСТИ СДАТЬ ИМУЩЕСТВО В АРЕНДУ
СПОР ОБ УПУЩЕННОЙ ВЫГОДЕ ЗАСТРОЙЩИКОВ В РЕЗУЛЬТАТЕ
НЕЗАКОННОГО ОТКАЗА В ВЫДАЧЕ РАЗРЕШЕНИЯ О ВВОДЕ ОБЪЕКТА В
ЭКСПЛУАТАЦИЮ
ЗАСТРОЙЩИКИ ПРОТИВ ДЕПАРТАМЕНТА ГРАДОСТРОИТЕЛЬСТВА (Г. ПЕРМЬ)
АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ № Ф09-8829/16
Истцы заявили о взыскании упущенной выгоды от возможной сдачи площадей в аренду.
Суд двух инстанций требования частично удовлетворили с учетом таких обстоятельств, как
размер фактических офисных площадей и с учетом того, что на момент рассмотрения дела
данные площади уже сдавались Истцами в аренду.
Суд кассационной инстанции отменил судебные постановления, направив дело на новое
рассмотрение, и обратив внимание на то, что Истцы даже при отсутствии разрешения на
ввод объекта в эксплуатацию фактически сдавали площади в аренду и извлекали доход. В
данном случае суд обратил внимание на необходимость дать надлежащую оценку данному
обстоятельству при новом рассмотрении дела.

16.

«Обзор практики рассмотрения судами дел
по спорам о защите чести, достоинства и деловой репутации»
утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.03.2016
Истец
Иск о защите деловой репутации
и взыскании упущенной выгоды
Истец доказал факт распространения
сведений, порочащих деловую репутацию
Доказывая упущенную выгоду,
Истец ссылался на падение
финансовых показателей
по данным бухгалтерского баланса
Была проведена экспертиза
Иск удовлетворен
Ответчик

17.

СОСТАВ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВОНАРУШЕНИЯ
ПРИМЕНИТЕЛЬНО К ВЗЫСКАНИЮ УПУЩЕННОЙ ВЫГОДЫ
ПРИЧИННО-СЛЕДСТВЕННАЯ СВЯЗЬ
Пост. Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7
"О применении судами некоторых положений ГК РФ
об ответственности за нарушение обязательств"
ПРИЧИННАЯ СВЯЗЬ
- ЭТО ТО, К КАКИМ ПОСЛЕДСТВИЯМ В ОБЫЧНЫХ УСЛОВИЯХ
ГРАЖДАНСКОГО ОБОРОТА МОГЛО ПРИВЕСТИ ПОДОБНОЕ НАРУШЕНИЕ
Если возникновение убытков, является ОБЫЧНЫМ последствием допущенного
нарушения обязательства, то наличие причинной связи между нарушением и
доказанными кредитором убытками предполагается.

18.

«Обзор практики рассмотрения судами дел
по спорам о защите чести, достоинства и деловой репутации»
утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.03.2016
«СЛОЖНОСТЬ ДОКАЗЫВАНИЯ ПРИЧИННОЙ СВЯЗИ МЕЖДУ УБЫТКАМИ И
РАСПРОСТРАНЕНИЕМ ЛОЖНЫХ И ПОРОЧАЩИХ СВЕДЕНИЙ, РАВНО КАК И
РАЗМЕРА УБЫТКОВ, НЕ ДОЛЖНА СНИЖАТЬ УРОВЕНЬ ПРАВОВОЙ
ЗАЩИЩЕННОСТИ УЧАСТНИКОВ ГРАЖДАНСКОГО ОБОРОТА ПРИ
ДОКАЗАННОСТИ ФАКТА НАРУШЕНИЙ»
«В УДОВЛЕТВОРЕНИИ ТРЕБОВАНИЯ О ВОЗМЕЩЕНИИ УБЫТКОВ НЕ МОЖЕТ
БЫТЬ ОТКАЗАНО ТОЛЬКО НА ТОМ ОСНОВАНИИ, ЧТО ИХ ТОЧНЫЙ РАЗМЕР
НЕВОЗМОЖНО УСТАНОВИТЬ».

19. Расчет упущенной выгоды

Постановление пленума ВС РФ от 23.06.2015 №25
«…расчет упущенной выгоды, предоставленный истцом, как правило, является
приблизительным и носит вероятностный характер. Это обстоятельство само по себе не
может служить основанием для отказа в иске».
Два примера из практики:
1. Требование о взыскании дохода, который ответчик должен был извлечь за время
незаконного владения оборудованием. № дела А79-4457/2015
2. Взыскание упущенной выгоды за период закрытия продуктового магазина на ремонт,
вызванного заливом

20. Формула расчета

УВ = Д – Р
Д - Потенциальные доходы
Р - Потенциальные расходы
УВ - Упущенная выгода
Потенциальные доходы – доходы, которые могли бы быть получены в случае отсутствия
нарушения права.
Потенциальные расходы – расходы, которые могли бы быть понесены при получении
потенциального дохода.

21. Финансовая модель

Каждый расчет упущенной выгоды – это построение индивидуальной финансовой
модели ситуации.
Финансовая модель должна быть:
1. Законодательно разрешённой
2. Физически осуществимой
3. Экономически достоверной

22. Методика расчета

Этапы расчета упущенной выгоды:
1. Сбор информации о компании и ситуации.
2. Построение финансовой модели и расчет.
3. Обоснование достоверности расчета.

23. Кейс №1 Дело №А79-4457/2015

Была похищена линия по производству прессованных изделий QT8-15 в составе ….
стоимостью 3 100 тыс. руб.
Кроме прямого ущерба, возникла упущенная выгода в размере недополученной
прибыли за период в течение 3 лет (с 25.05.2012 по 09.02.2015).
Определением по делу назначена судебная экспертиза для решения вопроса о сумме
дохода за каждый период календарного года начиная с 25.05.2012 по 09.02.2015, которая
могла бы быть получена собственником от использования линии QT8-15.

24.

Кейс №1 Дело №А79-4457/2015
Этапы проведения экспертизы:
1. Изучение технических показателей производственной линии QТ8-15 и область
использования ее продукции
2. Подробное исследование рынка строительных материалов
3. Построение финансовой модели
4. Расчет чистого операционного дохода
5. Обоснование достоверности расчетов.

25. Кейс №1 Дело №А79-4457/2015

Технические показатели производственной линии QТ8-15:
виды производимой продукции - бетонные блоки, камни для мощения, блоки для откосов и
другие модели
производительность - 150 м³ блоков за 8 часовую смену
количество необходимого персонала - 7 человек
необходимая площадь - 300-400 м²
необходимые материалы для производства: песок, керамзит, цемент, вода, электроэнергия,
пленка упаковочная, и т.д.

26. Кейс №1 Дело №А79-4457/2015

1. Расчет предполагаемого дохода.
Валовый доход = Цена за изделие (рыночные цены) * Объем производства
2. Расчет предполагаемых расходов.
Валовые расходы = Материалы для производства + Аренда + Зарплата + Электроэнергия +
Прочие расходы
3. Расчет чистого операционного дохода.
Полученная величина и будет является ответом на поставленный судом вопрос –
Упущенной выгодой
Чистый операционный доход - действительный валовой доход за вычетом всех статей
расходов.

27. Кейс №1 Дело №А79-4457/2015

«…расчет упущенной выгоды, предоставленный истцом, как правило, является
приблизительным и носит вероятностный характер. Это обстоятельство само по себе не
может служить основанием для отказа в иске».
Размер упущенной выгоды должен соответствовать принципам справедливости и
соразмерности и рассчитан с разумной степенью достоверности
Средний размер рентабельности продаж – 3-4%
Среднерыночный показатель – 9,7%

28. Кейс №1 Дело №А79-4457/2015

Расчетная сумма упущенной выгоды составила 5.474.106 руб.
Далее
1. Подана рецензия на экспертизу ответчиком.
2. Вызов эксперта в суд для дачи показаний.
3. Назначение дополнительной экспертизы, в связи с уточнением вопроса.
Примечание: Дополнительная экспертиза была назначена тому же эксперту.

29. Кейс №1 Дело №А79-4457/2015

Определением от 24.11.2015 по делу назначена дополнительная судебная экспертиза для
определения суммы возможного дохода за вычетом необходимых расходов, включая
расходы на заработную плату персонала согласно штатному расписанию ответчика и
расходы на уплату налогов и иных обязательных платежей, исходя из общей системы
налогообложения при условии ведения деятельности в помещениях, принадлежащих истцу
на праве собственности.

30. Кейс №1 Дело №А79-4457/2015

Первая экспертиза (расчет за 1 смену) – 5.474.106 руб.
Вторая экспертиза (расчет за 1 смену) – 3.597.420 руб.
Сумма упущенной выгоды подлежащей взысканию :
7.194.841 руб. 62 коп. (суд учел работу в 2 смены)
Плюс % за пользование денежными средствами - 696.028 руб.
Стоимость оборудования 3.100.000 руб.

31. Кейс №2

В результате затопления по вине ОАО «Теплоэнерго» магазину SPAR был причинен
значительный материальный ущерб:
выведено из строя оборудование
испорчены мебель, компьютеры, кассовый аппарат и т.д.
испорчен товар для реализации
Время для приведения помещения в состояние, пригодное для эксплуатации и запуска
магазина – 19 дней
Кроме прямого ущерба, возникла упущенная выгода в размере недополученной
прибыли за 19 дней

32. Кейс №2

Источники информации используемые Экспертом
Информация о результатах финансово-хозяйственной
деятельности предприятия за 9 месяцев 2015 года:
1. Бухгалтерская отчетность (ф1, ф2)
2. Управленческая отчетность
3. Расшифровка статей доходов
4. Расшифровка статей расходов
5. Штатное расписание

33. Кейс №2

Розничная выручка магазина составила – 69.007.208 руб.
Себестоимость реализованной продукции – 53.707.354 руб.
Внереализационный доход – 2.853.998 руб.
Валовый доход составил 18.153.852 руб.
Средний размер торговой наценки составил - 28%
Среднерыночный показатель - 27%
1 день
18.153.852 / 9 месяцев/ 30,4 дня = 66.352 руб.
Упущенная выгода составит:
66.352 руб. * 19 дней = 1.260.688 руб.

34. Выводы

Постановления ВС дали возможность защиты прав и имущественных интересов
добросовестных участников гражданских правоотношений.
В процессе доказывания убытков, в т.ч. упущенной выгоды необходимы
специальные познания , а поэтому требуется привлечение Эксперта, который может
не только дать качественный и достоверный расчет, но и защитить его в суде.